podmiot trzeci udostępniający swoje zasoby
Kiedy podmiot udostępniający zasoby odpowiada wobec zamawiającego?
Podmiot trzeci, który zobowiązał się udostępnić wykonawcy zasoby ekonomiczne lub finansowe, nie zawsze pozostaje poza odpowiedzialnością za przebieg realizacji zamówienia. Jeżeli nie przekaże obiecanego potencjału, a zamawiający poniesie z tego powodu szkodę, może odpowiadać solidarnie z wykonawcą. Sprawdź, jakie przesłanki muszą zostać spełnione, kto powinien wykazać brak winy i dlaczego odpowiedzialność z art. 120 ustawy Pzp nie obejmuje kar umownych.
Czy podmiot trzeci zawsze odpowiada za nieudostępnienie zasobów?
Nie. Sam fakt niewywiązania się ze zobowiązania do udostępnienia potencjału nie wystarczy. Konieczne jest spełnienie dodatkowych przesłanek określonych w art. 120 ustawy Pzp.
Jakich zasobów dotyczy odpowiedzialność z art. 120 ustawy Pzp?
Przepis odnosi się do zasobów ekonomicznych i finansowych udostępnianych wykonawcy w celu wykazania spełniania warunków udziału w postępowaniu.
Czy zamawiający może żądać od podmiotu trzeciego faktycznego udostępnienia zasobów?
Nie. Zamawiający nie może przymusić podmiotu trzeciego do wykonania zobowiązania złożonego wykonawcy. Może natomiast dochodzić naprawienia szkody, jeżeli powstała ona wskutek nieudostępnienia zasobów.
Jakie przesłanki warunkują odpowiedzialność podmiotu trzeciego?
Znaczenie mają przede wszystkim powstanie szkody, związek między szkodą a brakiem udostępnienia zasobów oraz wina podmiotu trzeciego. Wszystkie te elementy muszą wystąpić łącznie.
Czy odpowiedzialność podmiotu trzeciego obejmuje całe zamówienie?
Nie zawsze. Odpowiedzialność jest ograniczona do tej części szkody, która pozostaje w związku z zasobami, jakie miały zostać udostępnione wykonawcy.
Do kogo zamawiający może skierować roszczenie?
W przypadku odpowiedzialności solidarnej zamawiający może dochodzić naprawienia szkody od wykonawcy, od podmiotu trzeciego albo od obu tych podmiotów łącznie.
Czy podmiot trzeci odpowiada za kary umowne naliczone wykonawcy?
Nie. Kary umowne wynikają z umowy zawartej między zamawiającym a wykonawcą i co do zasady nie są skuteczne wobec podmiotu trzeciego.
Czy odpowiedzialność podmiotu trzeciego jest taka sama jak odpowiedzialność konsorcjantów?
Nie. Konsorcjanci ponoszą szerszą odpowiedzialność za wykonanie umowy, natomiast odpowiedzialność podmiotu udostępniającego zasoby ma charakter ograniczony i zależy od spełnienia ustawowych przesłanek.
Takie i podobne zagadnienia poruszymy podczas szkolenia dla zamawiających i wykonawców: „Warunki udziału w postępowaniu w praktyce: konsorcjum, podmiot trzeci, podwykonawstwo i certyfikacja”.
Podczas 4-godzinnego warsztatu dowiesz się, jak weryfikować:
- konsorcjum,
- podmiot trzeci i
- podwykonawców w postępowaniu
i na jakie pułapki zwrócić uwagę.
Sprawdzisz też, jak certyfikacja pomoże Ci w potwierdzaniu warunków.
Jeśli jesteś wykonawcą, dowiesz się, który model potwierdzenia warunków wybrać, aby jak najefektywniej działać w postępowaniu oraz jakie „haczyki” pojawiają się przy każdym z nich.
Radca prawny Martyna Lubieniecka omówi wszystkie najważniejsze reguły na podstawie case studies i realnych problemów zamawiających i wykonawców: od przygotowania i oceny dokumentów potwierdzających warunki, po ich uzupełnianie oraz odwołania do KIO i realizację zamówienia.
Czy podmiot trzeci, który udostępnia doświadczenie, może tylko doradzać w zakresie zamówienia?
Czy jeżeli podmiot udostępniający zasób zobowiązuje się do oddania swoich zasobów zdolności technicznych i zawodowych i udostępnia wykonawcy w zakresie niezbędnym do wykonania zamówienia wiedzę i doświadczenie poprzez stałe doradztwo, konsultacje i wsparcie merytoryczne dotyczące wykonania wszystkich czynności niezbędnych do prawidłowej realizacji zamówienia, spełnia warunek? W odpowiedzi na wezwanie wykonawca wyjaśnił, że weźmie realny udział w wykonywaniu zamówienia jako podwykonawca i zrealizuje zamówienie w części dotyczącej udostępnia zasobów. Czy ofertę należy odrzucić?
Art. 122 nie może być stosowany po wezwaniu z art. 128 Pzp
Zamawiający wezwał wykonawcę na podstawie art. 128 ust. 1 ustawy Pzp do poprawienia lub uzupełnienia zobowiązania podmiotu do oddania wykonawcy swoich zasobów w zakresie zdolności technicznych i zawodowych. Wykonawca na wezwanie przedłożył wyjaśnienia, które potwierdziły, że podmiot trzeci nie będzie realizował usług a jedynie doradzał. Czy zamawiający może od razu odrzucić ofertę na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 2 lit. b ustawy Pzp czy musi wezwać do zastąpienia podmiotu trzeciego innym podmiotem, który spełnia warunki lub wykazania, że wykonawca samodzielnie spełnia warunki udziału w postępowaniu?
Jak prawidłowo powiązać treść zobowiązania podmiotu trzeciego z warunkiem udziału i przedmiotem zamówienia?
Czy zapisy w zobowiązaniu podmiotu trzeciego, o którym mowa w art. 118 ust. 4 ustawy Pzp, powinny odnosić się bezpośrednio do treści warunku udziału w postępowaniu (np. za spełniającego warunek udziału zamawiający uzna wykonawcę, który w ciągu ostatnich 3 lat należycie zrealizował co najmniej 4 spoty i opublikował każdy z nich w dwóch serwisach społecznościowych, z których co najmniej 2 spoty osiągnęły ponad 100 000 wyświetleń), czy raczej do przedmiotu zamówienia (np. usługa polegająca na produkcji spotów informacyjnych publikowanych na miejskich kanałach społecznościowych)?
Jak w takiej sytuacji powinna brzmieć treść zobowiązania podmiotu trzeciego zgodnie z art. 118 ust. 4 Pzp?
Z jakiego dokumentu powinno wynikać, które elementy zamówienia wykona wykonawca, skoro podmiot trzeci nie może zrealizować całości zamówienia?
Proszę także o wyjaśnienie powiązania przepisów art. 118 ust. 4, art. 119 i art. 112 ust. 2 ustawy Pzp – w jaki sposób łącznie kształtują one obowiązki zamawiającego, wykonawcy i podmiotu trzeciego w zakresie udostępniania zasobów.
Ponadto, czy wykaz usług podmiotu trzeciego powinien zostać podpisany przez podmiot trzeci, czy przez wykonawcę, który powołuje się na jego zasoby?
Na koniec – jeśli przykładowe zestawienie warunku udziału, przedmiotu zamówienia i treści zobowiązania podmiotu trzeciego jest błędne, proszę o prawidłowy przykład obejmujący:
- przedmiot zamówienia,
- warunek udziału,
- treść zobowiązania podmiotu trzeciego,
- treść oświadczenia wykonawcy o spełnianiu warunku udziału.
