Uważaj, aby przez zapisy siwz i ogłoszenia nie naruszyć zasady równego traktowania wykonawców! (wyrok z omowieniem)
Obowiązkiem zamawiającego jest umieszczenie w ogłoszeniu i siwz warunków udziału w postępowaniu. Jednak powinieneś pamiętać, że wymagania zawarte w ogłoszeniu nie mogą być rozszerzane bądź zawężane w treści siwz. Mogłoby to mieć bezpośredni wpływ na zachowania wykonawców w zakresie podjęcia przez nich decyzji o udziale w postępowaniu (wyrok Sądu Okręgowego w Łodzi z 8 listopada 2007 r.; sygn. akt X Ga 337/07).
Zamawiający ogłosił przetarg nieograniczony na usługi pralnicze. Jeden z wykonawców wniósł protest. Zarzucił zamawiającemu, że istnieją różnice w treści ogłoszenia i w treści siwz w zakresie wymaganych dokumentów oraz terminów ważności dokumentów.
Zamawiający oddalił protest.
Stwierdził, że w ogłoszeniu podał wszystkie dokumenty, których złożenie było wymagane, a w siwz odniósł się tylko do kwestii, czy należy składać certyfikaty ISO. Natomiast zarówno w ogłoszeniu, jak i w siwz wskazał, że składane dokumenty powinny być aktualne.
Wykonawca nie zgodził się z zamawiającym i złożył odwołanie.
Jednak Zespół Arbitrów uznał, że zarzuty wykonawcy są niezasadne.
Wykonawca złożył skargę.
Twierdził, że brak w ogłoszeniu podania okresu ważności dokumentów, których złożenie zamawiający uznał za konieczne i podanie tych informacji wyłącznie w siwz, mogłoby mieć wpływ na wynik postępowania. Analiza treści siwz oraz ogłoszenia nie pokrywały się w zakresie dotyczącym złożenia wymaganych aktualnych dokumentów. Tymczasem wykonawcy powinni posiadać wyczerpującą wiedzę na temat dokumentów, w tym również okresu ich aktualności już z treści ogłoszenia. Wskazane rozwiązanie pozostaje w zgodzie z zasadą uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców.
Sad okręgowy orzekł, że uzasadniony jest zarzut skargi w zakresie rozbieżności między warunkami udziału w przetargu wskazanymi przez zamawiającego w ogłoszeniu o zamówieniu a zawartymi w siwz.
Obowiązkiem zamawiającego jest m.in. umieszczenie w ogłoszeniu warunków udziału w postępowaniu (art. 41 pkt 7 ustawy Pzp). A warunki podmiotowe udziału w postępowaniu określa się również w siwz (art. 36 ust.1 pkt 5 i 6).
W szczególności rozbieżność między warunkami podanymi w ogłoszeniu a wskazanymi w siwz dotyczyła możliwości przedłożenia przez wykonawców certyfikatu jakości. Zamawiający dopuścił możliwość dołączenia wskazanego certyfikatu na podstawie wymagań zawartych tylko w specyfikacji. Natomiast w ogłoszeniu o zamówieniu zapis ten w ogóle się nie znalazł. Zachowanie takie mogło mieć bezpośredni wpływ na zachowania wykonawców w zakresie podjęcia przez nich decyzji o udziale w postępowaniu.
Wykonawca, który powziął wiadomość na podstawie specyfikacji o możliwości wykazania się odpowiednim certyfikatem jakości, przy braku takiego dokumentu mógł zrezygnować z udziału w postępowaniu, mimo że warunek ten nie zostanie powtórzony w ogłoszeniu. Oczywiste zatem, zdaniem sądu okręgowego, było, że taka wada w istotny sposób ogranicza uczciwą konkurencję.
Sąd uznał także zarzut skarżącego, który dotyczył terminów ważności dokumentów potwierdzających spełnienie warunków udziału w postępowaniu.
Zamawiający w treści ogłoszenia, odnosząc się do ważności dokumentów niezbędnych do przedłożenia w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego, wskazał, że mają to być dokumenty aktualne, bez określenia sposobu rozumienia tego terminu. Jedynie w specyfikacji sprecyzował, jaki dokument w jego ocenie posiada atrybut aktualności. Wskazane rozbieżności co do rozumienia pojęcia „aktualny dokument” mogłyby stać się źródłem wątpliwości wśród wykonawców na etapie składania ofert, jak również przysporzyłyby trudności w ocenie, czy przedłożony przez oferenta dokument nadal jest aktualny i czy w sposób rzeczywisty odzwierciedla stan wywiązania się przez niego z zobowiązań publicznoprawnych.
Po ostatniej nowelizacji ustawy Pzp zamawiający zyskali możliwość zmiany siwz w szerszym zakresie niż dotychczas. Jest to związane z uchylaniem art. 38 ust. 5 ustawy Pzp, który nie pozwalał zamawiającym na dokonywanie zmian w siwz związanych z kryteriami oceny ofert, warunkami udziału w postępowaniu oraz sposobem oceny ich spełnienia. W obecnym stanie prawnym zamawiający może również dokonywać zmian w treści opublikowanych już ogłoszeń. A zatem jeśli zamawiający prowadzi postępowanie w trybie przetargu nieograniczonego i stwierdzi rozbieżność między treścią siwz a treścią ogłoszenia, może zmienić treść ogłoszenia w ten sposób, że doda do niego postanowienia np. dotyczące wymaganych dokumentów - w przedmiotowej sprawie certyfikatów. Powinien wówczas dokonać zmiany w treści ogłoszenia, stosując art. 11 ust. 4 oraz art. 12 ust. 4 ustawy Pzp, w zależności od wartości udzielnego zamówienia. Jeżeli celem zamawiającego będzie dokonanie zmiany w treści opublikowanej już w przetargu nieograniczonym specyfikacji z równoległą zmiana w ogłoszeniu, powinien w takiej sytuacji skorzystać z art. 38 ust. 4a ustawy Pzp.
Powiązane treści
