Czy zamawiający może wyłączyć stosowanie klauzuli waloryzacyjnej, jeżeli wykonawca kupi energię z góry?

Zamawiający zamierza przeprowadzić postępowanie na zakup energii elektrycznej na lata 2026–2027, powyżej progów unijnych. Czy w celu „ominięcia” lub ograniczenia stosowania zapisów art. 439 ustawy Pzp, Zamawiający może wprowadzić poniższy zapis? Czy będzie to równe traktowanie wykonawców? I czy w ogóle taki zapis jest prawidłowy?

„Strony zgodnie oświadczają, że waloryzacja wynagrodzenia, o której mowa poniżej (zgodnie z art. 439 ustawy Pzp), nie będzie miała zastosowania, gdy wykonawca dokonał zakupu energii elektrycznej na potrzeby realizacji niniejszej umowy z góry dla całego okresu zamówienia wynikającego z niniejszej umowy, wobec czego zmiana cen energii elektrycznej na TGE nie będzie miała wpływu na wartość wynagrodzenia. Wykonawca na co najmniej 7 dni przed dniem rozpoczęcia sprzedaży energii elektrycznej w ramach niniejszej umowy, zgodnie z § 13 ust. 2, złoży zamawiającemu pisemne oświadczenie o ilości zakupionej z góry na potrzeby realizacji niniejszej umowy energii elektrycznej – w ujęciu procentowym wolumenu wskazanego w § 3 ust. 1 umowy.

Jeśli wykonawca nie dokonał zakupu energii elektrycznej z góry dla całego okresu zamówienia, mechanizm waloryzacji będzie miał zastosowanie do pozostałej ilości energii elektrycznej, tj. tej, której wykonawca nie nabył z góry na potrzeby realizacji niniejszej umowy”.