Ustawa Pzp wskazuje na zamknięty katalog przesłanek obligujących do odrzucenia oferty. A zatem nie jest możliwe stosowanie tej sankcji do braków formalnych oferty w tych przypadkach, gdy nie mają one żadnego wpływu na treść oferty (wyrok Krajowej Izby Odwoławczej z 13 października 2010 r.; sygn. akt KIO/2133/10).
Zamawiający prowadził postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego na zimowe utrzymanie dróg miejskich. Jeden z wykonawców wniósł odwołanie. Podniósł zarzut dokonania przez zamawiającego wyboru najkorzystniejszej oferty wykonawcy niezgodnie z ustawą Pzp, bowiem jej treść nie odpowiada treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia.
Odwołujący podkreślił, że zgodnie z treścią siwz, co zamawiający wyraźnie zaznaczył wytłuszczona czcionką, oferta miała zawierać „Szczegółową kalkulację stawki dobowej akcji czynnej i biernej", a to oznacza, że jest to warunek, bez spełnienia, którego oferta nie odpowiada wymaganiom określonym w siwz. A zatem nie mogła być wybrana przez zamawiającego, jako najkorzystniejsza. Wytłuszczenie tej części specyfikacji, która nakłada na wykonawcę obowiązek dołączenia szczegółowej kalkulacji, świadczy o randze, jaką nadał temu dokumentowi zamawiający, oraz o zwróceniu uwagi wykonawców na konieczność jego dołączenia. Odwołujący wniósł o unieważnienie czynności zamawiającego wyboru najkorzystniejszej oferty, oraz nakazanie zamawiającemu powtórzenie czynności badania i oceny ofert oraz czynności wyboru ofert.
Zamawiający stwierdził, że niezgodność treści oferty należy ocenić w kategorii oferty zdefiniowanej w art. 66 § 1 Kc, który stanowi, że oświadczenie drugiej stronie woli zawarcia umowy stanowi ofertę, jeżeli określa istotne postanowienia tej umowy. Tym samym niezgodność treści oferty ze specyfikacją to niezgodność oświadczenia woli wykonawcy z oczekiwaniami zamawiającego w merytorycznym zakresie przedmiotu zamówienia. Uchybienia formalne nie mieszczą się w tak sformułowanej normie prawnej. Ponadto to wymaganie nie ma wpływu na cenę oferty. Zdaniem Zamawiającego powoływane postanowienia nie przesądzają o treści oferty, a jedynie regulują formalne wymagania, jakie spełnić ma sama oferta i dołączone do niej dokumenty.
W tym przypadku Odwołujący niesłusznie rozszerzająco interpretuje normę zawartą w art. 89 ust.1 pkt 2 ustawy Pzp.
Krajowa Izba Odwoławcza ustaliła, że zamawiający nie podał w specyfikacji, jaką funkcję ma spełniać ta kalkulacja. Przede wszystkim z treści specyfikacji nie wynika, że ten dokument mógł stanowić podstawę do oceny ofert w zakresie wymaganych warunków m.in., co do wymaganego sposobu realizacji zamówienia z użyciem podanego w specyfikacji sprzętu. Ocena tego warunku następowała poprzez przedłożenie przez wykonawców w ofercie wykazu wraz z dokumentami potwierdzającymi fakt dysponowania wykazywanym sprzętem, a nie na podstawie „Szczegółowej kalkulacji stawki dobowej akcji czynnej i biernej". Izba zgodziła się z zamawiającym, iż ta kalkulacja mogła pełnić tylko funkcję informacyjną i nie mogła stanowić podstawy do oceny ofert według przyjętych w niej składników.
W tym przypadku Izba przede wszystkim stwierdziła, że w myśl art. 66 § 1 kc - tak, jak podał w odpowiedzi na odwołanie zamawiający - oferta to oświadczenie woli zawarcia umowy, określające istotne postanowienia tej umowy. Tym samym ocenę treści oferty wykonawcy w stosunku do oczekiwań zamawiającego, należy odnosić do aspektów merytorycznych przedmiotu zamówienia m.in. takich jak: