Istotne wskazówki KIO dotyczące "innych omyłek" w ofertach (omówienie wyroku)
W sytuacji, gdy nie możesz uznać omyłki za omyłkę rachunkową czy pisarską, powinieneś sprawdzić, czy nie masz do czynienia z inną omyłką polegającą na niezgodności oferty z siwz, niepowodującej istotnych zmian w treści ofert (wyrok Krajowej Izby Odwoławczej z 16 stycznia 2009 r.; sygn. akt KIO/UZP 1536/08).
Zamawiający ogłosił postępowanie w trybie przetargu nieograniczonego na przebudowę rynku.
Zmodyfikował siwz w ten sposób, że w przedmiarze nakazał umieścić nową pozycję - ułożenie 70 m² kostki brukowej.
W postępowaniu złożono 7 ofert, a w 6 z nich zawarto dodaną pozycję, zgodnie ze wskazówkami zamawiającego.
Zamawiający zawiadomił uczestników o wyborze oferty najkorzystniejszej i odrzuceniu jednej z ofert.
Wykonawca twierdził, że w jego ofercie wystąpiła omyłka
Wykonawca, którego oferta nie zawierała pozycji związanej z ułożeniem70 m² nowej kostki brukowej i została odrzucona, złożył protest.
Zarzucił zamawiającemu naruszeni art. 87 ust. 1 oraz 2 pkt 3 ustawy Pzp przez m.in.:
- niewezwanie odwołującego do złożenia wyjaśnień oraz
- nieusunięcie oczywistej omyłki polegającej na niezgodności oferty z siwz niepowodującej istotnych zmian w treści oferty.
Zamawiający w rozstrzygnięciu protestu wskazał, że kosztorys ofertowy był niezgodny z treścią siwz - brak 70 m² kostki profilowej.
Stwierdził, że nie może poprawić w ofercie oczywistej omyłki rachunkowej, która dotyczy pozycji kosztorysowych, nie konsultując z wykonawcą cen jednostkowych. Dopisania brakującej części kosztorysu ofertowego, a istniejącego w przedmiarze stanowiącym załącznik do siwz, powinno zostać poprzedzone negocjacjami dotyczącymi ceny, a takie są w świetle ustawy Pzp zabronione.
Uznanie, że jest to inna omyłka polegająca na niezgodności oferty z siwz, niepowodującej istotnych zmian w treści oferty, prowadzi do pojawienia się przesłanki o wystąpieniu w ofercie wykonawcy rażąco niskiej ceny.
Wykonawca wniósł odwołanie.
W jego ocenie ta omyłka powinna być zaliczona do omyłki polegającej na niezgodności oferty z siwz niepowodującej istotnych zmian w treści oferty.
KIO ustaliła, że nowa pozycja odnosiła się do tej samej kostki brukowej, która została ujęta w innej pozycji kosztorysu. Zdaniem Izby oczywiste było, że kostka brukowa układana jest na tej samej płaszczyźnie, w jednorodnych pasach. Zamawiający nie wskazał żadnych nowych podstaw wyceny dla nowej pozycji.
A zatem stosując ten sam sposób obliczenia wartości wykonawca w prosty sposób mógł otrzymać wartość ułożenia 70 m² nowej kostki brukowej, których brakuje w ofercie odwołującego.
Nie można przypisać przedmiotowego uchybienia w ofercie odwołującego jako omyłki wyłącznie rachunkowej, ale uchybienie to można było uznać za omyłkę, o której mowa w art. 87 ust. 2 pkt 3.
Trudno uznać to uchybienie za oczywiste, dlatego można je poprawić, jako inna omyłka polegająca na niezgodności oferty z siwz, niepowodującej istotnych zmian w treści oferty. „Inna omyłka”, to każda omyłka, która nie jest oczywistą omyłką pisarska ani omyłką rachunkową, a w ocenie Izby może być nią również pominięcie pozycji kosztorysowej.
Niewątpliwie brak wyceny w ofercie wykonawcy ułożenia 70 m² kostki brukowej stanowił o niezgodności treści oferty z treścią siwz.
KIO uznała, że brak 70 m² nowej kostki brukowej w ofercie odwołującego się wykonawcy zamawiający powinien poprawić stosując art. 87 ust. 2 pkt 3 ustawy Pzp.
Kluczowe dla uznania, czy omyłkę można poprawić w trybie art. 87 ust. 2 pkt 3 ustawy Pzp będzie rozstrzygniecie, czy poprawienie jej spowoduje „istotną zmianę w treści oferty”.
Czy zamawiający mógł poprawić omyłkę?
Po rozpatrzeniu wszystkich okoliczności przedmiotowego postępowania KIO uznała, że poprawienie omyłki w ofercie odwołującego nie będzie stanowiło istotnej zmiany w jej treści. Wobec braku wyceny ułożenia 70 m² kostki takiej samej, jak w innych pozycjach, zamawiający powinien, posługując się danymi, które już posiada odnośnie do ceny innej pozycji za pomocą działań arytmetycznych, na których opierają się wyliczenia kosztorysu, obliczyć wartość dla brakujących 70 m².
Rzeczywiście na skutek poprawienia oferty zmieni się jej cena, ale nowa cena wynikać będzie z danych już zawartych w ofercie, z uwzględnieniem konsekwencji działań arytmetycznych.
Zamawiający nie dokona w ofercie żadnej zmiany jakościowej, jedynie ilościową, wynikającą z uzgodnienia ilości wynikających z siwz z ilościami wynikającymi z ofertami.
Taka czynność zamawiającego doprowadzi ofertę odwołującego do porównywalności z innymi ofertami złożonymi w postępowaniu.
A zatem zachowanie zamawiającego nie będzie mogło być odebrane jako zakazane negocjacje z wykonawcą.
KIO uwzględniła odwołanie i nakazała zamawiającemu powtórzenie czynności badania i oceny ofert.
Powiązane treści
