Zmiana producenta w trakcie realizacji umowy Pzp
Wykonawca realizuje umowę zawartą w przetargu na dostawę określonych produktów. Wcale nierzadką sytuacją jest, że w trakcie wykonywania umowy zmienia się producent asortymentu, dokumentacja dopuszczająca do obrotu albo kod UDI. Jeśli produkt ma − co do zasady − te same parametry i przeznaczenie, tego typu modyfikacja nie musi oznaczać niedopuszczalnej zmiany świadczenia. Jednak w reżimie Pzp nie można także potraktować jej wyłącznie jako technicznej aktualizacji. Zamawiający musi mieć możliwość weryfikacji, czy przedmiot dostawy pozostaje zgodny z ofertą, SWZ i umową. Dlatego wykonawca powinien poinformować go o zmianie i przekazać aktualne dokumenty. Strony powinny także rozważyć zawarcie aneksu na podstawie właściwej przesłanki z art. 455 ustawy Pzp.
Wykonawca jako rzetelny i lojalny kontrahent, powinien poinformować zamawiającego o zmianie producenta dostarczanego produktu. Zamawiający musi bowiem móc sprawdzić, czy pomimo zmiany producenta produkt pozostaje tożsamy pod względem parametrów, funkcjonalności oraz przeznaczenia. Rekomendowanym rozwiązaniem będzie zmiana w formie aneksu do umowy.
Zgodnie z art. 455 ust. 1 pkt 4 ustawy Pzp dopuszczalna jest zmiana umowy, jeżeli:
- konieczność jej wprowadzenia wynika z okoliczności, których zamawiający, działając z należytą starannością, nie mógł przewidzieć, a
- zmiana ta nie modyfikuje ogólnego charakteru umowy.
W opisanym przypadku, przy zachowaniu tożsamości produktu i jego parametrów, zmiana producenta nie powinna zostać uznana za zmianę istotną.
Czy nowy produkt będzie równoważny?
Zgodnie z art. 99 ust. 4 ustawy Pzp, zamawiający − co do zasady − nie może opisywać przedmiotu zamówienia poprzez wskazanie znaków towarowych, patentów, pochodzenia czy źródła produktu, chyba że jest to uzasadnione specyfiką zamówienia. Dodatkowo musi dopuścić produkty równoważne. Oznacza to, że jeżeli nowy produkt pozostaje równoważny względem produktu pierwotnie oferowanego i spełnia wszystkie wymagania określone w postępowaniu, sama zmiana producenta nie powinna być uznana za niedopuszczalną.
Tego rodzaju modyfikacja nie prowadziłaby bowiem do uprzywilejowania jednego z wykonawców i naruszenia zasady równego traktowania wykonawców, o której mowa w art. 16 pkt 1 ustawy Pzp. Produkt równoważny mógłby − co do zasady − stanowić przedmiot zamówienia już na etapie prowadzonego postępowania.
Bezpiecznie będzie podpisać aneks
Biorąc pod uwagę, że zmienia się producent oraz kod UDI, bezpiecznym i rekomendowanym rozwiązaniem będzie aneks do umowy. Zgodnie z art. 455 ust. 1 pkt 4 ustawy Pzp, jeżeli:
- zamawiający nie mógł przewidzieć okoliczności powodujących zmianę, w opisanym stanie faktycznym zmiany producenta,
- zmiana z uwagi na tożsamość produktów nie modyfikuje ogólnego charakteru umowy,
jest ona dopuszczalna (nie jest to istotna zmiana umowy).
Dodatkowo rekomenduję weryfikację postanowień zawartej umowy oraz SWZ pod kątem ewentualnych klauzul przewidujących możliwość zmiany producenta. Jeżeli takie postanowienia zostały przewidziane, podstawą zmiany może być również art. 455 ust. 1 pkt 1 ustawy Pzp.
Powiązane treści
