Waloryzacja umowy – czy zmiana może polegać jedynie na zwiększeniu wynagrodzenia wykonawcy?
Wykonawcy i zamawiający często stają przed potrzebą modyfikacji zapisów umów, które zawarto w reżimie poprzednio obowiązującej ustawy Pzp z 2004 roku. Jak podejść do przewidzianej w nich waloryzacji wynagrodzenia, jeśli dotyczy ona zmiany cen proporcjonalnie do obowiązującego wskaźnika cen towarów i usług konsumpcyjnych ogółem, podczas gdy obecna inflacja znacznie go przewyższa? Czy ta okoliczność wystarczy, aby zmienić jedynie umowne ceny cząstkowe bez dalszych modyfikacji kontraktu? Okazuje się, że nie.
Nie można zastosować art. 144 ust. 1 pkt 6 ustawy Pzp z 2004 roku, jeżeli zmiana umowy polega wyłącznie na zwiększeniu wynagrodzenia wykonawcy.
Artykuł 144 ust. 1 pkt 6 ustawy Pzp z 2004 roku umożliwia zmianę umowy w sytuacji, gdy kumulatywnie spełnione są dwie przesłanki:
1) łączna wartość zmian jest mniejsza niż progi unijne,
2) zmiana jest mniejsza od 10% pierwotnej wartości zamówienia w przypadku zamówień na usługi lub dostawy albo 15% w przypadku zamówień na roboty budowlane.
Warto tutaj także wskazać na stanowisko UZP zawarte w opinii „Dopuszczalność zmiany umowy o udzielenie zamówienia publicznego na podst. art. 144 ust. 1 pkt 1,3 i 6 ustawy Pzp”.
Wynika z niego, że zmiana umowy w sprawie zamówienia w postaci modyfikacji wynagrodzenia wykonawcy na podstawie art. 144 ust. 1 pkt 6 ustawy Pzp z 2004 roku jest dopuszczalna, w sytuacji gdy pociąga za sobą zmianę wartości umowy, np. wynikającą ze zwiększenia lub zmniejszenia zakresu zamówienia. Niewłaściwe jest natomiast zastosowanie tego przepisu, gdy zmiana jedynie podwyższałaby wynagrodzenie wykonawcy, które miałoby na celu wyłącznie zmianę ceny realizacji świadczenia.
Uzasadnia to w szczególności art. 72 ust. 2 ustawy Pzp, który jest źródłem normy prawnej określonej w art. 144 ust. 1 pkt 6 ustawy Pzp z 2004 r. Odwołuje się on do zmiany „wartości modyfikacji”, a nie „wzrostu ceny”.
Więcej na temat zmian w umowach m.in. w związku z inflacją, COVID-19 i wojną w Ukrainie piszemy w Top temacie: „Zmiana umowy w sprawie zamówienia publicznego 2022”.
