Jak ocenić, czy wyjaśnienia zamawiającego prowadzą do modyfikacji siwz? (omówienie wyroku)

Pewien wykonawca zarzucił zamawiającemu, że w prowadzonym postępowaniu na dostawę, montaż i instalację sprzętu komputerowego naruszył m.in. art. 38 ust. 4 ustawy Pzp.
Uzasadniając swoje zarzuty wskazał na projektu umowy, zgodnie z którym odbiór zestawów komputerowych miał być dokonany poprzez zbadanie próbki dostarczonych urządzeń (obejmującej 10% dostarczonych zestawów w danej lokalizacji) w miejscu ich dostawy.
W odpowiedzi na pytanie dotyczące tego postanowienia zamawiający stwierdził, że
„Typowanie 10% próby na potrzeby zbadania poprawności działania jak również zgodności ze specyfikacją odbywać się będzie dla każdej lokalizacji, do której ma być dostarczony przedmiot zamówienia. Typowania próbki dokona zamawiający”.
Zdaniem wykonawcy w odpowiedzi tej zamawiający nie wyjaśnił, na jakich zasadach mają być ustalane próbki podlegające badaniu, co stanowi naruszenie art. 38 ust. 1 ustawy Pzp. Dodatkowo wykonawca stwierdził, że odpowiedź na pytanie stanowiła modyfikację siwz w zakresie zapisów projektu umowy dotyczącym próbek sprzętu podlegających badaniu i odbiorowi.
Z dotychczasowego brzmienia § 2 ust. 6 umowy wynikało bowiem, że badanie próbek dostarczonego sprzętu dotyczyć będzie wyłącznie zestawów komputerowych, których dystrybucja, instalacja i konfiguracja w gminach miała należeć do zamawiającego. Natomiast pozostałe elementy przedmiotu zamówienia miały podlegać odbiorom na innych zasadach - m. in. we wskazanych przez zamawiającego lokalizacjach i po dokonaniu przez wykonawcę ich montażu, instalacji i konfiguracji.
Odwołujący wskazał, że w wyjaśnieniach zamawiający stwierdza, że typowanie 10% próby odbywać się będzie dla każdej lokalizacji, do której ma być dostarczony przedmiot zamówienia. Oznacza to, że nie tylko zestawy komputerowe, ale również pozostałe urządzenia składające się na przedmiot zamówienia miałyby podlegać odbiorom poprzez zbadanie ich próbek.
W ocenie wykonawcy taka zmiana nie miała uzasadnienia, i nie wynikała z potrzeb zamawiającego.
Jednak zamawiający nie zgodził się z twierdzeniami wykonawcy. W jego opinii odpowiedź na pytanie dotyczące sposobu odbioru próbek dostawy nie stanowiła modyfikacji siwz i nie miała wpływu na sposób sporządzenia ofert.