UMOWA O PODWYKONAWSTWO

Umowa o podwykonawstwo została zdefiniowana w art. 7 pkt 28 ustawy Pzp. Przepis stanowi, że umowa o podwykonawstwo jest zawierana w formie pisemnej o charakterze

odpłatnym, między wykonawcą a podwykonawcą, a w przypadku zamówienia na roboty

budowlane, także między podwykonawcą a dalszym podwykonawcą lub między dalszymi podwykonawcami, na mocy której odpowiednio podwykonawca lub dalszy podwykonawca, zobowiązuje się wykonać część zamówienia.

Jak wskazuje Komentarz UZP do ustawy Pzp z 2019 roku, zobowiązanie do wykonania

części zamówienia nie oznacza zobowiązania podwykonawcy lub dalszego podwykonawcy względem zamawiającego.

W odniesieniu do podwykonawstwa istotne jest, iż pewne obowiązkowe regulacje w tym zakresie musi zawierać umowa o zamówienie publiczne zawierana między zamawiającym i wykonawcą.

I tak, umowa podpisywana na dłużej niż 12 miesięcy zawiera postanowienia m.in. w zakresie wysokości kar umownych naliczanych wykonawcy z tytułu braku zapłaty lub nieterminowej zapłaty wynagrodzenia należnego podwykonawcom z tytułu zmiany wysokości wynagrodzenia, o której mowa w art. 439 ust. 5 ustawy Pzp.

Innymi słowy zamawiający ma obowiązek wprowadzić do umowy karę umowną w stosunku do wykonawcy za brak zapłaty lub nieterminową zapłatę wynagrodzenia podwykonawcy z tytułu zmiany wysokości wynagrodzenia z powodu zmiany cen materiałów lub kosztów związanych z realizacją zamówienia. Wysokość tej kary ustala sam zamawiający.

Stosownie do art. 437 ustawy Pzp:

1. Umowa, której przedmiotem są roboty budowlane, zawiera również postanowienia dotyczące:

1)       obowiązku przedkładania przez wykonawcę zamawiającemu projektu umowy o podwykonawstwo, której przedmiotem są roboty budowlane, a także projektu jej zmiany, oraz poświadczonej za zgodność z oryginałem kopii zawartej umowy o podwykonawstwo, której przedmiotem są roboty budowlane, i jej zmian;

2)       wskazania terminu na zgłoszenie przez zamawiającego zastrzeżeń do projektu umowy o podwykonawstwo, której przedmiotem są roboty budowlane, i do projektu jej zmiany lub sprzeciwu do umowy o podwykonawstwo, której przedmiotem są roboty budowlane, i do jej zmian;

3)       obowiązku przedkładania przez wykonawcę zamawiającemu poświadczonej za zgodność z oryginałem kopii zawartych umów o podwykonawstwo, których przedmiotem są dostawy lub usługi, oraz ich zmian;

4)       zasad zapłaty wynagrodzenia wykonawcy, uwarunkowanej przedstawieniem przez niego dowodów potwierdzających zapłatę wymagalnego wynagrodzenia podwykonawcom lub dalszym podwykonawcom;

5)       terminu zapłaty wynagrodzenia podwykonawcom lub dalszym podwykonawcom;

6)       zasad zawierania umów o podwykonawstwo z dalszymi podwykonawcami;

7)       wysokości kar umownych, z tytułu:

a)       braku zapłaty lub nieterminowej zapłaty wynagrodzenia należnego podwykonawcom lub dalszym podwykonawcom,

b)       nieprzedłożenia do zaakceptowania projektu umowy o podwykonawstwo, której przedmiotem są roboty budowlane, lub projektu jej zmiany,  

c)       nieprzedłożenia poświadczonej za zgodność z oryginałem kopii umowy o podwykonawstwo lub jej zmiany,

d)       braku zmiany umowy o podwykonawstwo w zakresie terminu zapłaty, zgodnie z art. 464 ust. 10.

2. W przypadkach, o których mowa w ust. 1 pkt 1 i 3, przedkładający może poświadczyć za zgodność z oryginałem kopię umowy o podwykonawstwo.

Ta regulacja ma w założeniu chronić podwykonawców, którzy często byli obciążani problemami finansowymi wykonawców, co przedkładało się na utratę przez nich płynności finansowej a nierzadko prowadziło do upadków firm podwykonawców.

Powszechnie mylone są pojęcia podwykonawcy i podmiot trzeciego udostępniającego zasoby w celu potwierdzenia spełniania warunków udział w postępowaniu.

Podmiot udostępniający swoje zasoby niejako „pożycza” wykonawcy swój potencjał zgodnie z art. 118 ustawy Pzp. Stosownie do tej regulacji wykonawca może polegać na zdolnościach technicznych lub zawodowych, sytuacji finansowej lub ekonomicznej podmiotów udostępniających zasoby, niezależnie od charakteru prawnego łączących go z nimi stosunków prawnych.

Istotne przy tym, że w niektórych sytuacjach podmiot trzeci, który udostępnia swój potencjał zgodnie z art. 118 ustawy Pzp, musi być jednocześnie podwykonawcą, tj. realizować część zamówienia, do której udostępnił zasoby. Dotyczy to jedynie warunków dotyczących wykształcenia, kwalifikacji zawodowych i doświadczenia.   

Zobowiązanie do udostępnienia zasobów musi wskazywać, czy i w jakim zakresie podmiot udostępniający zasoby, na zdolnościach którego wykonawca polega w odniesieniu do warunków udziału w postępowaniu dotyczących wykształcenia, kwalifikacji zawodowych lub doświadczenia, zrealizuje roboty budowlane lub usługi, których wskazane zdolności dotyczą.

Zobacz także: POLEGANIE NA ZDOLNOŚCIACH INNYCH PODMIOTÓW, UMOWA O ZAMÓWIENIE PUBLICZNE, ROBOTY BUDOWLANE