Czy osoby, którymi dysponuje wykonawca, muszą być jego pracownikami? (wyrok z omówieniem)
Zamawiający nie może narzucać formy, w jakiej wykonawcy powinni zatrudnić osoby, przy pomocy których zrealizują zamówienie. Oznacza to, że wykonawca może z nimi współpracować nie tylko na podstawie umowy o pracę, ale także w innej dowolnej formie (wyrok Krajowej Izby Odwoławczej z 31 stycznia 2008 r., sygn. akt KIO/UZP 9/08).
W postępowaniu toczącym się w trybie przetargu ograniczonego zamawiający chciał zamówić usługę zarządzania miastem.
Zawarł w siwz obowiązek zatrudnienia w każdym biurze obsługi najemców i dzierżawców:
techników budowlanych oraz
administratorów.
Liczba pracowników miała wynosić minimum 2 osoby na 20.000 m2. Z łącznej powierzchni miasta wynikało, że wykonawca powinien zatrudniać 10 osób.
Zamawiający uznał, że treść oferty nie odpowiada treści siwz
Zamawiający zawiadomił jednego z wykonawców o odrzuceniu jego oferty, ponieważ jej treść nie odpowiadała treści specyfikacji (art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy Pzp).
Odrzucenie oferty nastąpiło z tego powodu, że wykonawca zawarł w kalkulacji cenę nie dającą, zdaniem zamawiającego, podstaw do przyjęcia, że zatrudni odpowiednią liczbę pracowników. Przy uwzględnieniu obowiązującego minimalnego wynagrodzenia oraz kwoty, jaką wykonawca chce przeznaczyć na zatrudnienie pracowników, zamawiający uznał, że zmierza on zatrudnić 7, 6 osób, a nie wymaganą liczbę 10 osób.
Wykluczony wykonawca złożył protest. Jego zdaniem zamawiający nie powinien odrzucić oferty z powodu jej niezgodności z siwz oraz niespełnienia kryteriów oceny ofert. Przez odrzucenie jego oferty naruszył:
- art. 89 ust. 1 pkt 2 i 4 oraz
- art. 91 ustawy Pzp.
- powtórzenia oceny ofert,
- uznania swojej oferty za prawidłową i niepodlegającą odrzuceniu,
- wyboru tej oferty.
Wykonawca zgodził się z tym, że powinien wykazać, iż dysponuje odpowiednią liczbą osób i z odpowiednimi kwalifikacjami, ale nie obowiązuje go żadna forma prawna, w jakiej zostaną oni zatrudnieni. Jego zdaniem mógł dysponować osobami zatrudnionymi na podstawie umów cywilnoprawnych czy prowadzącymi działalność gospodarczą. Z tych względów nie obowiązywał go rygor najniższego wynagrodzenia za pracę i obowiązek opłacania składek ubezpieczeniowych.
Jednak zamawiający oddalił protest. Wskazał, że przyczyną odrzucenia oferty było niezatrudnienie odpowiedniej liczby osób do wykonania zamówienia.
Jednym z ważnych elementów kalkulacji, w opinii zamawiającego, była wycena zatrudnienia pracowników, z której w oczywisty sposób powinna wynikać liczba osób zatrudnionych do wykonania zadań.
Wykonawca nie zgodził się z takim rozstrzygnięciem protestu. Wniósł odwołanie do KIO podtrzymując zarzuty, a dodatkowo złożył wniosek o unieważnienie postępowania.
Izba nie podzieliła poglądu zamawiającego, iż warunki siwz przewidują obowiązek zatrudnienia osób, przy pomocy których wykonawca będzie wykonywał zadanie, na podstawie umów o pracę. Co więcej, podkreśliła, że żaden bezwzględnie obowiązujący przepis prawa nie nakłada na odwołującego takiego obowiązku. Dlatego błędne jest twierdzenie, że oferta jest sprzeczna z siwz z tego względu, że wynagrodzenie ujęte w kalkulacji szczegółowej nie zapewnia minimalnego wynagrodzenia liczbie osób, które powinny wykonywać zadanie. Tym bardziej, że zamawiający nie wykazał, iż z siwz wynika obowiązek pracy na cały etat.
Skład orzekający uwzględnił odwołanie i nakazał zamawiającemu powtórzenie czynności oceny ofert.
O udzielenie zamówienia mogą ubiegać się wykonawcy, którzy dysponują osobami zdolnymi do wykonania zamówienia (art. 22 ust. 1 pkt 2 ustawy Pzp). Osoby, przy pomocy których wykonawca chce wykonać zamówienie, nie muszą być jednak zatrudniane na podstawie umów o pracę. Ustawa Pzp daje wykonawcy dowolność co do formy stosunków prawnych pomiędzy nim a osobami, które będą realizować zamówienie. Stąd wniosek, że wykonawca może realizować zamówienia także dysponując np. osobami fizycznymi, które prowadzą działalność gospodarczą czy związanymi z nim umową cywilnoprawną. Najważniejsze jest to, aby osoby te były uprawnione do wykonywania zamówienia. Takie stanowisko potwierdza wyrok Sądu Okręgowego w Katowicach z 4 października 2005 r., sygn. akt IV Ca 392/05.
Warto dodać, że warunki udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia określone przez zamawiającego nie mogą utrudniać uczciwej konkurencji (art. 22 ust. 2 ustawy Pzp). Wskazanie w siwz wymogu, by wykonawca zatrudniał osoby realizujące zamówienia na podstawie umów o pracę, mogłoby znacznie ograniczać konkurencję oraz naruszyć zasadę równego traktowania wykonawców.
Powiązane treści
