KIO 4868/24

Sygn. akt: KIO 4868/24

POSTANOWIENIE

Warszawa, dnia 15 stycznia 2025 r.

Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:

Przewodnicząca:Małgorzata Matecka

na posiedzeniu niejawnym bez udziału stron w sprawie odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 23 grudnia 2024 r. przez wykonawcę Spectare Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie w postępowaniu prowadzonym przez Miasto Białystok

postanawia:

1.umorzyć postępowanie odwoławcze;

2.nakazać zwrot z rachunku bankowego Urzędu Zamówień Publicznych na rzecz wykonawcy Spectare Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie kwoty 15 000 zł 00 gr (słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczonej tytułem wpisu od odwołania.

Na orzeczenie - w terminie 14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie - Sądu Zamówień Publicznych.

Przewodnicząca:

‎

‎

Sygn. akt: KIO 4868/24

Uzasadnienie

Zamawiający Miasto Białystok (dalej: „Zamawiający”) prowadzi, na podstawie przepisów ustawy z dnia 11 września 2019 r. Prawo zamówień publicznych (dalej: „ustawa Pzp”), postępowanie o udzielenie zamówienia pn.: „Utrzymanie kanalizacji deszczowej, infrastruktury wodociągowej i kanalizacji sanitarnej wraz z urządzeniami towarzyszącymi będących w utrzymaniu Miasta Białystok” – Część I (numer ogłoszenia: OJ S 241/755377-2024 z dn. 11.12.2024 r.).

W dniu 23 grudnia 2024 r. wykonawca Spectare Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie (dalej: „Odwołujący”) wniósł do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej odwołanie wobec treści projektowanych postanowień umowy przewidzianych w Części I postępowania.

Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie następujących przepisów:

1.art. 99 ust. 1 ustawy Pzp oraz art. 16 i art. 17 ustawy Pzp poprzez opisanie przedmiotu zamówienia w sposób niejednoznaczny i niewyczerpujący, za pomocą określeń niedokładnych i niezrozumiałych, co uniemożliwia wycenienie i sporządzenie oferty;

2.art. 99 ust. 1 w zw. z art. 433 pkt 3 ustawy Pzp poprzez sformułowanie wymogów dla przedmiotu zamówienia w sposób nieprecyzyjny i nieprzejrzysty, wskutek czego na wykonawcę zostanie przeniesiona odpowiedzialność za okoliczności od niego zupełnie niezależne,

3.art. 353¹ k.c. w zw. z art. 5 k.c. w zw. z art. 632 § 1 k.c. w zw. z art. 8 ust. 1 k.c. poprzez sformułowanie postanowień umownych w sposób sprzeczny z właściwością i naturą stosunku zobowiązaniowego i naruszający zasady współżycia społecznego, jak również w sposób powodujący rażącą nierównowagę stron stosunku cywilnoprawnego, w zakresie, w jakim zamawiający zastrzega sobie możliwość rozliczenia wynagrodzeniem ryczałtowym prac, które powinny być rozliczane powykonawczo, ze względu na brak możliwości określenia niezbędnego nakładu pracy i tym samym oszacowania kosztów przez wykonawcę.

Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania i nakazanie Zamawiającemu dokonania modyfikacji:

1.§1 ust. 2 pkt 1 Projektowanych Postanowień Umowy (dalej: „PPU”) w następującym zakresie:

1)modyfikację brzmienia lit. b) PPU na następujące:

„b) bieżące oczyszczanie i udrażnianie zapewniające 100% przepustowości (w tym wycinanie przerostów korzeni i usuwanie innych przeszkód oraz uszczelnianie miejsc przebić) kanałów deszczowych o długości ok. 570 km wraz z przykanalikami, ulicznymi studniami wpustowymi, odwodnieniami liniowymi, wpustami deszczowymi, studniami chłonnymi, zbiornikami podziemnymi”

ewentualnie wykreślenie lit. b) z niniejszego paragrafu,

2)wykreślenie lit. e), g), u) z §1 ust. 2 pkt 1 PPU,

3)modyfikację brzmienia lit. h) PPU poprzez nadanie mu brzmienia: „h) uzupełnienie lub wymiana zniszczonej na skutek powstałej awarii bądź na skutek aktów wandalizmu lub kradzieży armatury i wyposażenia sieci kanalizacji deszczowej na koszt Wykonawcy (w zamówieniu należy uwzględnić wymianę około 400 tradycyjnych wpustów deszczowych żeliwnych, wymianę 20 szt. krawężnikowych wpustów żeliwnych, wymianę 100 mb odwodnienia liniowego ulicznego, naprawę 300 szt. studni wpustowych, wymianę 120 szt. włazów żeliwnych o nośności 40 ton, wymianę 5 włazów deszczowych ażurowych żeliwnych o nośności 40 ton, wymianę/uzupełnienie 50 szt. pokryw betonowych, wymianę 400 mb przykanalików / kanałów o śr. 160 – 200 mm, wymianę kręgów betonowych o średnicy od 800 mm do 1500 mm – 25 szt., montaż krat na wylotach kanalizacji deszczowej – 5 szt., przy zastosowaniu takich samych materiałów lub o podobnych, nie gorszych właściwościach)”,

4)modyfikację brzmienia lit. s) PPU na następujące:

„wykonywanie prac naprawczych przy wylotach kanalizacji deszczowej – obetonowanie, naprawa przyczółków z wyłączeniem prac związanych z regulacją rzek w celu przywrócenia wylotu”,

5)modyfikację brzmienia lit. v) PPU poprzez określenie przez Zamawiającego maksymalnej liczby zgłoszeń, jaka będzie realizowana w ramach przedmiotu niniejszego zamówienia,

ewentualnie poprzez:

− wykreślenie lit. v) PPU z §1 ust. 2 pkt 1 PPU,

− zmianę §1 ust. 2 pkt 3 PPU poprzez dodanie lit. p) „realizacja wszelkich zgłoszeń dotyczących infrastruktury objętej umową wskazanych przez Zamawiającego”

− modyfikację §1 ust. 3 PPU poprzez dodanie pkt 32 „realizacja wszelkich zgłoszeń dotyczących infrastruktury objętej umową wskazanych przez Zamawiającego” i określenie jednostki (szt.) i przewidywanej ilości prac

− modyfikację Załącznika nr 1 do formularza ofertowego „Kalkulacja ceny ofertowej” poprzez dodanie pkt 25 „realizacja wszelkich zgłoszeń dotyczących infrastruktury objętej umową wskazanych przez Zamawiającego” i określenie ilości,

2.§1 ust. 2 pkt 3 i §1 ust. 3 PPU w następującym zakresie:

1)usunięcie lit. h) i i) z §1 ust. 2 pkt 3 PPU („kompletna wymiana studni wpustowych, przy zastosowaniu takich samych materiałów lub o podobnych, nie gorszych właściwościach, kompletna wymiana studni rewizyjnych, przy zastosowaniu takich samych materiałów lub o podobnych, nie gorszych właściwościach”),

2)usunięcie pkt 7 – 17 z §1 ust. 3 PPU,

3)usunięcie pkt 7 – 17 z Załącznika nr 1 do formularza ofertowego „Kalkulacja ceny ofertowej” ewentualnie

przyjęcie, że obowiązki wymienione w §1 ust. 2 lit. b), e), g), h), u), s) oraz §1 ust. 2 pkt 3 lit. h) i i)

oraz §1 ust. 3 pkt 7 - 17 PPU będą realizowane w ramach zamówień uzupełniających przewidzianych w Rozdziale XXVII SWZ z założeniem, iż będą one rozliczane powykonawczo, poprzez nadanie Rozdziałowi XXVII SWZ następującego brzmienia:

1. „Zamawiający przewiduje udzielenie zamówień, o których mowa w art. 214 ust. 1 pkt 7 ustawy Pzp polegających na powtórzeniu podobnych usług w zakresie:

a)takim samym jak zamówienie podstawowe zgodnie z rozdz. III SWZ),

b)bieżącego oczyszczania i udrażniania zapewniającego 100% przepustowości (w tym wycinanie przerostów korzeni i usuwanie innych przeszkód oraz uszczelniania miejsc przebić) kanałów deszczowych o długości ok. 570 km wraz z przykanalikami, ulicznymi studniami wpustowymi, odwodnieniami liniowymi, wpustami deszczowymi, studniami chłonnymi, zbiornikami podziemnymi;

c)usuwania awarii powstałych na miejskiej sieci i instalacjach kanalizacji deszczowej, przykanalikach, studniach wpustowych i studniach chłonnych, przy zastosowaniu takich samych materiałów lub podobnych, o nie gorszych parametrach niż zastane.

d)usuwania  awarii  powstałych  na  kanalizacji  deszczowej  na polecenie Zamawiającego,

e)uzupełnienia lub wymiany zniszczonej na skutek powstałej awarii bądź na skutek aktów wandalizmu lub kradzieży armatury i wyposażenia sieci kanalizacji deszczowej na koszt Wykonawcy w zakresie: wymiany 100 mb odwodnienia liniowego ulicznego, naprawy 300 szt. studni wpustowych, wymiany 400 mb przykanalików / kanałów o śr. 160 – 200 mm, wymiany kręgów betonowych o średnicy od 800 mm do 1500 mm – 25 szt., montażu krat na wylotach kanalizacji deszczowej – 5 szt., przy zastosowaniu takich samych materiałów lub o podobnych, nie gorszych właściwościach);

f)dokonywania odkrywek w rejonie awarii zlokalizowanej w sąsiedztwie infrastruktury kanalizacji deszczowej; w przypadku nie znalezienia przyczyny awarii Wykonawca zasypie wykop odkrywki oraz odtworzy nawierzchnię (przewidywana ilość – 20 szt., przy założeniu powierzchni ok. 4 m2 i objętości zasypu wykopu ok. 12 m3),

g)wykonywania prac naprawczych przy wylotach kanalizacji deszczowej – obetonowanie, naprawa przyczółków,

h)kompleksowej wymiany 20 szt. studni wpustowej wraz z odtworzeniem nawierzchni i wywozem odpadów,

i)kompleksowej wymiany 10 szt. kompletnej studni o średnicy Ø 1000 mm i głębokości do 3 metrów wraz z odtworzeniem nawierzchni i wywozem odpadów

j)kompleksowej wymiany 5 szt. kompletnej studni o średnicy Ø 1000 mm i głębokości 3-6 metrów wraz z odtworzeniem nawierzchni i wywozem odpadów

k)kompleksowej wymiany 3 szt. kompletnej studni o średnicy Ø 1200 mm i głębokość do 3 metrów wraz z odtworzeniem nawierzchni i wywozem odpadów

l)kompleksowej wymiany 3 szt. kompletnej studni o średnicy Ø 1200 mm i głębokości 3-6 metrów wraz z odtworzeniem nawierzchni i wywozem odpadów

m)kompleksowej wymiany 3 szt. kompletnej studni o średnicy Ø 1500 mm i głębokości do 3 metrów wraz z odtworzeniem nawierzchni i wywozem odpadów

n)kompleksowej wymiany 3 szt. kompletnej studni o średnicy Ø 1500 mm i głębokości 3 - 6 metrów wraz z odtworzeniem nawierzchni i wywozem odpadów

o)kompleksowej wymiany 3 szt. kompletnej studni o średnicy Ø 2000 mm i głębokości do 3 metrów wraz z odtworzeniem nawierzchni i wywozem odpadów

p)kompleksowej wymiany 3 szt. kompletnej studni o średnicy Ø 2000 mm i głębokości 3 - 6 metrów wraz z odtworzeniem nawierzchni i wywozem odpadów

q)kompleksowej wymiany 3 szt. kompletnej studni o średnicy Ø 2500 mm i głębokości do 3 metrów wraz z odtworzeniem nawierzchni i wywozem odpadów

r)kompleksowej wymiany 3 szt. kompletnej studni o średnicy Ø 2500 mm i głębokości 3 - 6 metrów wraz z odtworzeniem nawierzchni i wywozem odpadów

(…)

4. Zamówienie zostanie udzielone z uwzględnieniem warunków określonych w projektach umów odpowiednio dla części - załącznik nr 7 i 8 do SWZ. Prace wymienione w lit. b) – g) powyżej będą rozliczane powykonawczo w oparciu o przedłożone przez Wykonawcę KNR i średnice ceny jednostkowe opublikowane w SEKOCENBUD dla województwa podlaskiego z kwartału poprzedzającego wykonanie prac. W przypadku konieczności zastosowania materiałów lub sprzętu nieujętych w wydawnictwie SEKOCENBUD, Strony ustalą ich cenę rynkową; za cenę rynkową zostanie uznana cena nie większa niż cena obliczona na podstawie średniej arytmetycznej z co najmniej 3 ofert pozyskanych z rynku”.

W dniu 10 stycznia 2025 r. do akt sprawy wpłynęło pismo Zamawiającego zawierające oświadczenie o uwzględnieniu zarzutów odwołania, za wyjątkiem zarzutów dotyczących §1 ust. 2 pkt 1 lit. e) PPU oraz §1 ust. 2 pkt 1 lit. h) PPU w zakresie zapisu „wymianę 100 mb odwodnienia liniowego ulicznego, naprawę 300 szt. studni wpustowych”.

Żaden wykonawca nie zgłosił przystąpienia do postępowania odwoławczego.

W dniu 14 stycznia 2025 r. do akt sprawy wpłynęło pismo zawierające oświadczenie Odwołującego o wycofaniu zarzutów w zakresie nieuwzględnionym przez Zamawiającego oraz wniosek o umorzenie postępowania odwoławczego.

Biorąc pod uwagę powyższe Izba uznała, że zachodzi podstawa do umorzenia postępowania odwoławczego, o której mowa w art. 522 ust. 3 ustawy Pzp. Zgodnie z treścią tego przepisu w przypadku uwzględnienia przez zamawiającego części zarzutów przedstawionych w odwołaniu i wycofania pozostałych zarzutów przez odwołującego, Izba może umorzyć postępowanie odwoławcze na posiedzeniu niejawnym bez obecności stron oraz uczestników postępowania odwoławczego, którzy przystąpili do postępowania po stronie wykonawcy, pod warunkiem że w postępowaniu odwoławczym po stronie zamawiającego nie przystąpił w terminie żaden wykonawca albo wykonawca, który przystąpił po stronie zamawiającego nie wniósł sprzeciwu wobec uwzględnienia części zarzutów. W takim przypadku zamawiający wykonuje, powtarza lub unieważnia czynności w postępowaniu o udzielenie zamówienia, zgodnie z żądaniem zawartym w odwołaniu w zakresie uwzględnionych zarzutów.

Mając na uwadze powyższe, Izba postanowiła jak w punkcie pierwszym sentencji, na podstawie art. 522 ust. 3 w związku z art. 568 pkt 3 ustawy Pzp.

O kosztach postępowania odwoławczego Izba orzekła na podstawie art. 557 i 575 ustawy Pzp w zw. z § 9 ust. 1 pkt 2 lit. b) rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 2020 r. w sprawie szczegółowych rodzajów kosztów postępowania odwoławczego, ich rozliczania oraz wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania (Dz. U. z 2020 r. poz. 2437), nakazując dokonanie na rzecz Odwołującego zwrotu z rachunku Urzędu Zamówień Publicznych kwoty uiszczonej tytułem wpisu.

Przewodnicząca: