KIO 619/22 POSTANOWIENIE dnia 21 marca 2022 r.

Sygn. akt: KIO 619/22 

POSTANOWIENIE 

z dnia 21 marca 2022  r.  

Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie: 

Przewodniczący: 

Luiza Łamejko 

po  rozpoznaniu  na  posiedzeniu  niejawnym 

bez  udziału  stron  w  dniu  21  marca  2022  r.  

w  Warszawie 

odwołania  wniesionego  do  Prezesa  Krajowej  Izby  Odwoławczej  w  dniu  

4  marca  2022  r.  przez  Catermed  Sp.  z  o.o.,  ul.  Traktorowa  126/201,  91-

204  Łódź  

w postępowaniu prowadzonym przez Centrum Rehabilitacyjno-Opiekuńcze Dom Pomocy 

Społecznej w Łodzi, ul. Przybyszewskiego 255/267, 92-338 Łódź 

postanawia: 

1.  umarza 

postępowanie odwoławcze, 

2.  nakazuje  zwrot  z  rachunku  bankowego 

Urzędu  Zamówień  Publicznych  na  rzecz 

Catermed Sp. z o.o., ul. Traktorowa 126/201, 91-

204 Łódź kwoty 15 000 zł 00 gr 

(słownie:  piętnaście  tysięcy  złotych  zero  groszy)  stanowiącej  uiszczony  wpis  od 

odwołania. 

Stosownie  do  art.  579  i  580  ustawy  z  dnia  11  września  2019  r.  -  Prawo  zamówień  

publicznych (Dz. U. z 2021 r., poz. 1129 ze zm.) na niniejsze postanowienie - w terminie 14 

dni  od  dnia  jego doręczenia  -  przysługuje  skarga za  pośrednictwem  Prezesa  Krajowej Izby 

Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie. 

Przewodniczący :  ……………………………… 

Sygn. akt: KIO 619/22 

U z a s a d n i e n i e 

Centrum  Rehabilitacyjno-

Opiekuńcze  Dom  Pomocy  Społecznej  w  Łodzi  (dalej: 

„Zamawiający”)  prowadzi  w  trybie  przetargu  nieograniczonego  postępowanie  o  udzielenie 

zamówienia  publicznego  pn.  „Świadczenie  usług  gastronomicznych  w  zakresie 

całodobowego  żywienia  mieszkańców  CRO  DPS  w  Łodzi,  ul.  Przybyszewskiego  255/267”. 

Postępowanie  to  prowadzone  jest  na  podstawie  przepisów  ustawy  z  dnia  11  września  

2019  r.  - 

Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2021 r., poz. 1129 ze zm.), zwanej dalej: 

„ustawa  Pzp”.  Ogłoszenie  o  zamówieniu  zostało  opublikowane  w  dniu  31  stycznia  2022  r.  

w 

Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej pod pozycją 2022/S 021-052232. 

W  dniu  4  marca  2022  r.  wykonawca  Catermed Sp.  z  o.o. 

z siedzibą w Łodzi (dalej: 

„Odwołujący”)  wniósł  do  Prezesa  Krajowej  Izby  Odwoławczej  odwołanie  na  niezgodne  

z  przepisami 

ustawy  czynności  Zamawiającego  podjęte  w  postępowaniu  o  udzielenie 

zamówienia  oraz  na  zaniechanie  czynności  w  postępowaniu  o  udzielenie  zamówienia,  do 

której Zamawiający był obowiązany na podstawie ustawy, tj.: 

określenie warunków udziału w postępowaniu, 

określenie kryteriów oceny ofert, 

zaniechanie  wykonania,  powtórzenia  lub  unieważnienia  czynności  w  postępowaniu  

o  udzielenie  zamówienia  zgodnie  z  żądaniem  zawartym  w  odwołaniu  w  zakresie 

uwzględnionych zarzutów. 

Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie:  

1.  art. 112 ust. 1 w zw. z art. 116 ust. 1, art. 16 pkt 1 i 2 i w zw. z art. 359 pkt 1 ustawy Pzp 

poprzez zastrzeżenie warunku udziału w postępowaniu w zakresie zdolności technicznej lub 

zawodowej, polegającego na że wykazaniu się wykonaniem usługi w zakresie przygotowania 

i  dystrybucji  posiłków,  w  okresie  ostatnich  3  lat  przed  upływem  terminu  składania  ofert,  

a  jeżeli  okres  prowadzenia  działalności  jest  krótszy  -  w  tym  okresie,  minimum  dwie  usługi 

obejmujące  swym  zakresem  przygotowywanie  i  dostarczanie  posiłków  do  DPS-ów  o  ilości 

mieszkańców  żywionych  dziennie  w  ilości  minimum  250  osób  w  każdym  z  tych  DPS-ów, 

przez  okres  min.  1  roku  o  wartości  zamówienia  minimum  1  500  000,00  zł  brutto,  który  to 

warunek udziału ma charakter dyskryminujący z uwagi na fakt, że spełnić go może wyłącznie 

obecny wykonawca przedmiotu zamówienia u Zamawiającego, gdyż oprócz Zamawiającego 

wykonanie usługi  na  rzecz  dowolnego  innego DPS  nie pozwala na  spełnienie powyższego 

warunku  (ewentualnie  można  stwierdzić,  że  żaden  wykonawca  nie  spełnia  tego  warunku), 

choć równie zdolni do wykonania zamówienia są wykonawcy wykonujący analogiczne usługi 

np.  na  rzecz  szpitali,  przez  co  w  sposób  nieuzasadniony  doszło  do  nadmiernego 

ograniczenia konkurencji w postępowaniu, 

2.  art. 522 ust. 3 zd. 2 w zw. z art. 359 pkt  1 ustawy  Pzp poprzez zaniechanie wykonania, 

powtórzenia lub unieważnienia czynności w postępowaniu o udzielenie zamówienia, zgodnie 

z  żądaniem  zawartym  w  odwołaniu  w  zakresie  uwzględnionych  zarzutów,  w  związku  

z  uwzględnieniem  przez  Zamawiającego  pismem  z  dnia  22  lutego  2022  r.  następujących 

zarzutów odwołania wniesionego przez Odwołującego w dniu 10 lutego 2022 r.: 

I. art. 112 ust. 1 w zw. z art. 116 ust. 1, art. 16 pkt 1 i 2 i w zw. z art. 359 pkt 1  ustawy Pzp 

przez  zastrzeżenie  warunku  udziału  w  postępowaniu  w  zakresie  zdolności  technicznej  lub 

zawodowej,  polegającego  na  wykazaniu,  że  wykonawca  wykonywał  usługi  w  zakresie 

przygotowania  i  dystrybucji  posiłków,  w  okresie  ostatnich  3  lat  przed  upływem  terminu 

składania  ofert,  a  jeżeli  okres  prowadzenia  działalności  jest  krótszy  -  w  tym  okresie, 

minimum dwie usługi obejmujące swym zakresem przygotowywanie i dostarczanie posiłków 

do  DPS-

ów  o  ilości  mieszkańców  żywionych  dziennie  w  ilości  minimum  400  osób,  przez 

okres min. 1 roku o wartości zamówienia minimum 2 300 000,00 zł brutto, który to warunek 

udziału ma charakter dyskryminujący z uwagi na fakt, że spełnić go może wyłącznie obecny 

wykonawca przedmiotu zamówienia, gdyż oprócz Zamawiającego wykonanie usługi na rzecz 

dowolnego innego DPS nie pozwala na spełnienie powyższego warunku, choć równie zdolni 

do  wykonania  zamówienia  są  wykonawcy  wykonujący  analogiczne  usługi  np.  na  rzecz 

szpitali,  przez  co  w  sposób  nieuzasadniony  doszło  do  ograniczenia  konkurencji  

w  postępowaniu  -  z  ostrożności,  Odwołujący  podnosi  także,  iż  przedmiotowy  warunek 

udziału w postępowaniu jest niejasny, gdyż nie precyzuje, czy wykonawca ma się wykazać 

doświadczeniem  w  żywieniu  naraz  400  osób  jednego,  czy  też  więcej  DPS-ów,  przez  co 

Zamawiający uchybił  określeniu warunku udziału w  postępowaniu przez wyrażenie go  jako 

minimalnego  poziomu  zdolności,  na  skutek  czego  wykonawca  nie  jest  w  stanie  złożyć 

rzetelnej oferty, 

II.  art.  240  ust.  1  w  zw. z  art.  359  pkt  1  ustawy 

Pzp przez określenie kryteriów oceny ofert  

w 

postępowaniu w sposób wzajemnie sprzeczny w treści ogłoszenia o zamówieniu i w treści 

SWZ, przez co kryteria oc

eny ofert nie są określone w sposób jednoznaczny ani zrozumiały 

co  świadczy  o  jedynie  częściowym  uczynieniu  zadość  zarzutom  i  żądaniom  odwołania  

z  dnia  10  lutego  2022  r.,  na  skutek  czego  w  dalszym  ciągu  postępowanie  o  udzielenie 

zamówienia  publicznego  dotknięte  jest  naruszeniami  ustawy,  w  tym  wskazanymi  

w uwzględnionych przez Zamawiającego zarzutach odwołania. 

Odwołujący wniósł o nakazanie Zamawiającemu dokonania: 

1)  w  zakresie  zarzutu  nr  1  i  2  - 

zmianę  ogłoszenia  o  zamówieniu  w  pkt.  III.  1.3.a)  przez 

nadanie mu treści: Wykonawca spełni niniejszy warunek, jeżeli: 

a) wykaże, że Wykonywał usługi w zakresie przygotowania i dystrybucji posiłków, w okresie 

ostatnich  3  lat  przed  upływem  terminu  składania  ofert,  a  jeżeli  okres  prowadzenia 

działalności jest krótszy - w tym okresie, minimum dwie usługi obejmujące swym zakresem 

przygotowywanie  i  dostarczanie  posiłków  do  DPS-ów  lub  szpitali  o  ilości  żywionych 

dziennie w ilości minimum 250 osób w każdym z tych DPS-ów lub szpitali, przez okres min. 

1 roku o wartości zamówienia minimum 1 500.000,00 zł brutto. 

2)  w  zakresie  zarzutu  nr  1  i  2  - 

zmianę  SWZ  w  pkt.  1.1.4.a)  przez  nadanie  mu  treści: 

Wykonawca spełni niniejszy warunek, jeżeli: 

Wykonawca spełni niniejszy warunek, jeżeli: 

a) wykaże, że Wykonywał usługi w zakresie przygotowania i dystrybucji posiłków, w okresie 

ostatnich  3  lat  przed  upływem  terminu  składania  ofert,  a  jeżeli  okres  prowadzenia 

działalności jest krótszy - w tym okresie, minimum dwie usługi obejmujące swym zakresem 

przygotowywanie  i  dostarczanie  posi

łków  do  DPS-ów  lub  szpitali  o  ilości  żywionych 

dziennie w ilości minimum 250 osób w każdym z tych DPS-ów lub szpitali, przez okres min. 

1 roku o wartości zamówienia minimum 1 500.000,00 zł brutto. 

3)  w zakresie zarzutu nr 2 - 

zmianę ogłoszenia o zamówieniu w pkt. 11.2.5. przez nadanie 

mu następującego brzmienia: 

Kryteria udzielenia zamówienia  

Kryteria określone poniżej  

Cena ofertowa brutto - waga 70% 

Odległość kuchni Wykonawcy od siedziby Zamawiającego - waga 30%. 

W  dniu  18  marca  2022 

r.  Zamawiający  wniósł  odpowiedź  na  odwołanie,  w  której 

oświadczył, że  uwzględnia zarzuty podniesione w odwołaniu w całości. 

Wobec  powyższych  ustaleń,  Krajowa  Izba  Odwoławcza  stwierdziła,  że  zachodzą 

przesłanki  do  wydania  postanowienia  o  umorzeniu  postępowania  odwoławczego  na 

podstawie art. 522 ust. 1 ustawy Pzp.  

O 

kosztach  postępowania  odwoławczego  Izba  orzekła  na  podstawie  art.  557  i  575 

ustawy Pzp 

w zw. z  § 9 ust. 1 pkt 2 lit. a) rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów w sprawie 

szczegółowych  rodzajów  kosztów  postępowania  odwoławczego,  ich  rozliczania  oraz 

wysokości  i  sposobu  pobierania  wpisu  od  odwołania  z  dnia  30  grudnia  2020  r.  

(Dz.  U.  z  2020  r.  poz.  2437),  nakazując  dokonanie  na  rzecz  Odwołującego  zwrotu  

z rachunku Urzędu Zamówień Publicznych kwoty uiszczonej tytułem wpisu.  

Przewodniczący :  ………………………………