KIO 2190/22 POSTANOWIENIE dnia 5 września 2022 r.

Sygn. akt: KIO 2190/22 

POSTANOWIENIE 

z dnia 5 

września 2022 r. 

Krajowa Izba Odwoławcza   –   w składzie: 

Przewodniczący:      Aleksandra Kot 

po rozpoznaniu na posiedzeniu  niejawnym  bez 

udziału stron oraz uczestnika postępowania 

odwoławczego w dniu 5 września 2022 r. w Warszawie odwołania wniesionego do Prezesa 

Krajowej  Izby  Odwoławczej  w  dniu  22  sierpnia  2022  r.  przez  odwołującego:  Mota  –  Engil 

Central 

Europe  S.A.  z  siedzibą  w  Krakowie  w  postępowaniu  prowadzonym  przez 

zamawiającego: Dolnośląską Służbę Dróg i Kolei we Wrocławiu z siedzibą we Wrocławiu 

przy udziale wykonawcy PORR S.A

. z siedzibą w Warszawie zgłaszającego przystąpienie do 

postępowania odwoławczego po stronie odwołującego 

postanawia: 

umarza 

postępowanie odwoławcze, 

nakazuje  zwrot  z  rachunku  bankowego 

Urzędu  Zamówień  Publicznych  na  rzecz 

odwołującego  Mota  –  Engil  Central  Europe  S.A.  z  siedzibą  w  Krakowie  kwoty  20 

,00  zł  (słownie:  dwadzieścia  tysięcy  złotych  00/100)  stanowiącej  uiszczony  wpis 

od odwo

łania. 

Stosownie do art. 579 ust. 1 oraz art. 580 ust. 1 i 2 ustawy z dnia 11 

września 2019 r. Prawo 

zamówień publicznych (t.j. Dz.U. z 2022 r. poz. 1710 ze zm.) na niniejsze postanowienie – 

w terminie 14 dni od  dnia jego  d

oręczenia – przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa 

Krajowe

j Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie. 

Przewodniczący:      ……………….……………... 

Sygn. akt: KIO 2190/22 

UZASADNIENIE 

Dolnośląska  Służba  Dróg  i  Kolei  we  Wrocławiu  z  siedzibą  we  Wrocławiu  (dalej: 

„Zamawiający”)  prowadzi

na  podstawie  art.  132  ustawy  z 

dnia  11  września  2019  r.  Prawo 

zamówień  publicznych  (t.j.  Dz.U.  z  2021  r.  poz.  1129  ze  zm.,  dalej:  „ustawa  Pzp”)

postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego w trybie przetargu nieograniczonego na 

roboty  budowlane  pn. 

„Budowa  obwodnicy  m.  BOGUSZÓW-GORCE  CPV  45000000-7” 

(Numer referencyjny: NI.2720.63.2022, dalej: 

„Postępowanie”). 

Ogłoszenie  o  zamówieniu  zostało  opublikowane  w  Dzienniku  Urzędowym  Unii 

Europejskiej w dniu 22 czerwca 2022 r. pod numerem: 2022/S 119 - 334156. 

Warto

ść zamówienia przekracza progi unijne. 

22  sierpnia  2022  r.  wykonawca  Mota 

–  Engil  Central  Europe  S.A.  z  siedzibą 

w Krakowie (dalej: 

„Odwołujący” oraz „Mota – Engil Central Europe S.A.”) wniósł odwołanie 

wobec treści dokumentów zamówienia i treści głoszenia o zamówieniu.  

Od

wołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie art. 99 ust. 1 ustawy Pzp i art. 353

k.c. 

w  związku  z  art.  387  k.c.  poprzez  ukształtowanie  treści  przyszłej  umowy  w  sposób 

naruszający  ustawę  wskutek  ustalenia  terminów  wykonania  Wymaganej  Minimalnej  Ilości 

Wykonania  (Kamieni  Milowych)  oraz  Czas

u  na  Ukończenie  wyłączających  możliwość 

terminowego wykonania tyc

h obowiązków, a co powoduje, iż umowa w tym zakresie będzie 

dotknięta tzw. niemożliwością świadczenia pierwotną. 

W 

związku z powyższym Mota – Engil Central Europe S.A. wniosła o uwzględnienie 

odwołania  oraz  nakazanie  Zamawiającemu  zmiany  treści  SWZ  i  ogłoszenia  o  zamówieniu 

poprzez wprowadzenie 

następujących modyfikacji: 

Zmianę  subklauzuli  8.14  projektu  umowy  (danych  kontraktowych)  poprzez  nadanie 

jej 

następującej nowej treści: 

„Wymagana Minimalna Ilość Wykonania (Kamień Milowy) stanowi: 

Kamień Milowy nr 1 – 25 miesięcy od Daty Rozpoczęcia – uzyskanie decyzji ZRID 

Kamień  Milowy  nr  2  –  33  miesiące  od  Daty  Rozpoczęcia  -  wykonane 

i zaakceptowane,  w  terminie  28 

miesięcy  od  Daty  Rozpoczęcia  i  zaakceptowane 

zgodnie  z  Subklauzulą  8.14  [Wymagana  Minimalna  Ilość  Wykonania],  Roboty 

o 

wartości niemniejszej niż 30% Zaakceptowanej Kwoty Kontraktowej netto”; 

zdefiniowanie w Czasu na Ukończenie jako 47 miesięcy od Daty Rozpoczęcia; 

Nakazanie  Zamawiającemu  uzupełnienia  wzoru  umowy  poprzez  dodanie 

postanowienia 

o treści: 

„Jeżeli  na  skutek  konieczności  uzyskania  nowej  decyzji  o  uwarunkowaniach 

środowiskowych  zmieni  się  zakres  robót  projektowych,  a  następnie  budowlanych, 

w stosu

nku  do zakresu wynikającego  z  programu funkcjonalno-użytkowego, to Wykonawca 

da powiadomienie Inżynierowi i będzie uprawniony z uwzględnieniem Subklauzuli 20.1 do: 

a) 

przedłużenia  czasu  do  wykonania  każdej  z  Wymaganych  Minimalnych  Ilości 

Wykonania oraz Czasu 

na Ukończenie, 

b) 

płatności  za  jakikolwiek  taki  Koszt,  która  to  płatność  będzie  włączona  do  Ceny 

Kontraktowej, 

powiększony o rozsądny zysk odniesiony od tego Kosztu”. 

W  dniu  24  sierpnia  2022  r. 

skuteczne  przystąpienie  do  niniejszego  postępowania 

odwoławczego  po  stronie  Odwołującego  zgłosił  wykonawca  PORR  S.A.  z  siedzibą 

w Warszawie. 

W  pi

śmie  z  dnia  26  sierpnia  2022  r.  skierowanym  do  Prezesa  Krajowej  Izby 

Odwoławczej  Zamawiający  oświadczył,  że  uwzględnia  w  całości  zarzuty  przedstawione 

w 

odwołaniu. 

Zgodnie  z  art.  522  ust.  1  ustawy  Pzp 

„W  przypadku  uwzględnienia  przez 

z

amawiającego  w  całości  zarzutów  przedstawionych  w  odwołaniu,  Izba  może  umorzyć 

postępowanie odwoławcze na posiedzeniu niejawnym bez obecności stron oraz uczestników 

postępowania odwoławczego, którzy przystąpili do postępowania po stronie wykonawcy, pod 

war

unkiem  że  w  postępowaniu  odwoławczym  po  stronie  zamawiającego  nie  przystąpił 

w 

terminie  żaden  wykonawca.  W  takim  przypadku  zamawiający  wykonuje,  powtarza  lub 

unieważnia  czynności  w  postępowaniu  o  udzielenie  zamówienia,  zgodnie  z  żądaniem 

zawartym w odwołaniu”.  

Z  kolei  przepis  art.  568  ustawy  Pzp 

stanowi,  że  „Izba  umarza  postępowania 

odw

oławcze, w formie postanowienia, w przypadku: 1) cofnięcia odwołania; 2) stwierdzenia, 

że dalsze postępowanie stało się z innej przyczyny zbędne lub niedopuszczalne; 3) o którym 

mowa w art. 522

”.  

Mając  na  uwadze  powyższe  oświadczenie  Izba  uznała,  że  Zamawiający  uwzględnił 

w 

całości zarzuty przedstawione w odwołaniu przed otwarciem rozprawy.  

Izba  na  podstawie  art.  522  ust.  1  ustawy  Pzp 

stwierdziła,  że  zachodzą  przesłanki 

umożliwiające umorzenie postępowania odwoławczego na posiedzeniu niejawnym i, zgodnie 

z przepisem art. 568 pkt 3 ustawy Pzp

, orzekła jak w sentencji.  

O  kosztach  postępowania  odwoławczego  orzeczono  na  podstawie  art.  557  ustawy 

Pzp w zw. z 

§ 9 ust. 1 pkt 2 lit. a) rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 

2020  r.  w  sprawie  szcz

egółowych  rodzajów  kosztów  postępowania  odwoławczego,  ich 

rozliczania  oraz  wysok

ości  i  sposobu pobierania wpisu od  odwołania (Dz.U.  z  2020 r.  poz. 

Przewodniczący:      ……………….……………..