KIO 1381/22 POSTANOWIENIE dnia 6 czerwca 2022 roku

Sygn. akt KIO 1381/22 

POSTANOWIENIE 

z dnia 6 czerwca 2022 roku 

Krajowa Izba Odwoławcza   -   w składzie: 

Przewodniczący:      Jolanta Markowska 

po rozpoznaniu na posiedzeniu 

niejawnym bez udziału stron i uczestników postępowania w 

dniu  6  czerwca  2022  r. 

w  Warszawie  odwołania  wniesionego  do  Prezesa  Krajowej  Izby 

Odwoławczej w dniu 23 maja 2022 r. przez wykonawcę: Budimex S.A., ul. Siedmiogrodzka 

9, 01-204 Warszawa 

w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego: Miasto Poznań, 

Plac Kolegiacki 17, 61-

841 Poznań,

postanawia: 

1.  umarza 

postępowanie odwoławcze, 

2.  nakazuje  zwrot  z  ra

chunku  bankowego  Urzędu  Zamówień  Publicznych  na  rzecz 

wykonawcy: Budimex S.A., ul. Siedmiogrodzka 9, 01-204 Warszawa kwoty 20 000 

zł 

(s

łownie:  dwadzieścia  tysięcy  złotych  zero  groszy)  stanowiącej  równowartość  kwoty 

uiszcz

onego wpisu od odwołania.   

Stosownie do art. 579 ust. 1 i 580 ust. 1 i ust. 2 ustawy z dnia 11 wr

ześnia 2019 r. - Prawo 

zamówień publicznych 

(t.j. Dz. U. z 2021 r. poz. 1129 ze zm.) na niniejsze postanowienie - 

w 

terminie  14  dni  od  dnia  jego  doręczenia  -  przysługuje  skarga  za  pośrednictwem  Prezesa 

Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.  

Przewodniczący      ……………………… 

Sygn. akt KIO 1381/22 

UZASADNIENIE 

Zamawiający  –  Miasto  Poznań  -  prowadzi  postępowanie  o  udzielenie  zamówienia 

publicznego  w  trybie  przetargu  nieograniczonego  na 

„Wykonanie  robót  budowlanych 

polegających  na  rozbudowie torowiska Górnego  Tarasu  Rataj  pomiędzy  skrzyżowaniem  ul. 

Kórnickiej z Jana Pawła II, a os. Lecha, budowie przedłużenia ul. Pleszewskiej na odcinku od 

skrzyżowania  z  ul.  Warczygłowy  do  skrzyżowania  ul.  Kaliskiej  i  Polanka  (włącznie  ze 

skrzyżowaniem) wraz z rozbudową ul. Kaliskiej na odcinku od ul. Polanka do ul. Jana Pawła 

II  oraz  przebudową  fragmentu  ul.  Warczygłowy  oraz  usług  związanych  z  wykonywanymi 

robotami  budowlanymi  w  ramach  Zadania  inwestycyjnego  pn.  „Przebudowa  trasy 

tramwajowej: Kórnicka – os. Lecha – rondo Żegrze wraz z budową odcinka trasy od ronda 

Żegrze do Unii Lubelskiej”. Ogłoszenie o zamówieniu opublikowano w Dzienniku Urzędowym 

UE pod nr 2022/S 091-249322 z dnia 11 maja 2022 r.  

Wykonawca,  Budimex  S.A. 

z  siedzibą  w  Warszawie,  na  podstawie  art.  513  pkt  1 

ustawy z dnia 11 wrz

eśnia 2019 r. - Prawo zamówień publicznych 

(t.j. Dz. U. z 2021 r. poz. 

1129 ze zm.) zwanej dalej 

„Pzp”, wniósł w  dniu 23 maja 2022 r. odwołanie wobec czynności 

polegającej  na  ukształtowaniu  warunków  udziału  w  postępowaniu  w  zakresie  zdolności 

technicznej  i  z

awodowej  oraz  kryterium  oceny  ofert  naruszający  przepisy  ustawy  Prawo 

zamówień  publicznych  tj.  w  szczególności  w  sposób  nadmierny  i  nieproporcjonalny  do 

przedmiotu zamówienia, a w konsekwencji naruszający zasadę uczciwej konkurencji.  

Odwołujący 

zarzuci

ł naruszenie przez Zamawiającego przepisów: 

art. 16 Pzp oraz art. 112 ust. 1 Pzp, poprzez:  

a) 

ukształtowanie  wymogów  dotyczących  zdolności  technicznej  i  zawodowej  w  zakresie 

doświadczenia  Wykonawcy  w  sposób  nieproporcjonalny  w  stosunku  do  przedmiotu 

za

mówienia  i  potrzeb  Zamawiającego,  co  doprowadza  (poprzez  możliwość  wykazania  się 

nim tylko w okresie ostatnich 5 lat) do ograniczenia uczciwej konkurencji i zasady równego 

traktowania  wykonawców,  a  także  narusza  zasadę  proporcjonalności;  tym  samym  może 

uni

emożliwić  zainteresowanym  wykonawcom,  w  tym  i  Odwołującemu  złożenie  oferty,  co 

stanowi naruszenie zasad przewidzianych w ww. bezwzględnie obowiązujących przepisach 

Pzp;  

b) 

ukształtowanie  wymogów  dotyczących  doświadczenia  osoby  kierowanej  na  stanowisko 

kie

rownika robót torowych (2) w ten sposób, że nie może się on wykazywać doświadczeniem 

zawodowym  przy  realizacji  robót  budowlanych  przy  budowie,  rozbudowie  lub  przebudowie 

torowiska kolejowego tj. w sposób nieproporcjonalny w stosunku do przedmiotu zamówienia i 

potrzeb  Zamawiającego,  co  doprowadza  w  (m.in.  w  obliczu  przedmiotu  niniejszego 

postępowania)  do  ograniczenia  uczciwej  konkurencji  i  zasady  równego  traktowania 

wykonawców,  a  także  narusza  zasadę  proporcjonalności;  tym  samym  może  uniemożliwić 

zainteresowanym  w

ykonawcom,  w  tym  i  Odwołującemu  złożenie  oferty,  co  stanowi 

naruszenie zasad przewidzianych w ww. bezwzględnie obowiązujących przepisach Pzp;  

art.  242  ust.  2  pkt  5)  w  zw.  z  art.  16  Pzp, 

poprzez  ukształtowanie  kryterium  oceny 

ofert  w  sposób  niemający  wpływu  na  jakość  wykonania  zamówienia,  a  jednocześnie 

dyskryminujący  doświadczenie  osób,  które  nabyły  doświadczenie  zawodowe  także  przy 

budowie,  rozbudowie  lub  przebudowie  torowiska  kolejowego,  co  m.in.  biorąc  pod  uwagę 

przedmiot  niniejszego  zamówienia  -  nie  ma  żadnego  wpływu  na  jakość  wykonania 

zamówienia.  

Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania i nakazanie Zamawiającemu: 

1.  dokon

ania zmiany postanowień 

w Rozdziale VIII ust. 2 pkt. 1) lit. d) kwadrat pierwszy 

Specyfikacji Warunków Zamówienia w zakresie wymogów wobec zdolności technicznej lub 

zawodowej, w którym Zamawiający wymaga aby Wykonawca wykazał się doświadczeniem 

w następujący sposób (pogrubienia oraz skreślenia Odwołującego):  

… - w okresie ostatnich 5 lat 10 lat przed upływem terminu składania ofert, a jeżeli okres  

prowadzonej działalności jest krótszy – w tym okresie wykonał należycie:  

1) co najmniej 2 roboty związane z budową, rozbudową lub przebudową drogi / ulicy wraz z 

oświetleniem o wartości min. 10.000.000,00 PLN brutto każda,  

oraz  

2)  co  najmniej  2  roboty  związane  z  budową,  rozbudową  lub  przebudową  torowiska  wraz  z 

siecią trakcyjną o wartości min. 30.000.000,00 PLN brutto każda,…’’  

dokonania zmian postanowień w Rozdziale VIII ust. 2 pkt. 1) lit. d)  kwadrat drugi 

Specyfikacji 

Warunków  Zamówienia  w  zakresie  wymogów  wobec  zespołu  osób, 

który Zamawiający wymaga aby wykonawca skierował do realizacji zamówienia w 

następujący sposób:  

,,…4) Kierownik robót torowych 2 – wymagania:  

–  uprawnienia  budowlane  do  kierowania  robotami  budowlanymi  bez  ograniczeń  w 

specjalności inżynieryjnej kolejowej zgodne z ustawą Prawo budowlane;  

–  co  najmniej  60-  miesięczne  doświadczenie  w  nadzorowaniu  /  kierowaniu  robotami 

budowlanymi w charakterze Kierownika budowy i / lub kierownika robót branży torowej  

–  doświadczenie  zawodowe  szczegółowe:  na  stanowisku  Kierownika  budowy  i  /  lub 

kierownika  ro

bót  branży  torowej  przy  realizacji  co  najmniej  2  robót  budowlanych 

polegających  na:  budowie,  rozbudowie  lub  przebudowie  torowiska  tramwajowego  i  /lub 

kolejowego 

długości  co  najmniej  500m  wraz  z  trakcją  o  wartości  robót  min.  5.000.000,00 

PLN b

rutto każda;  

dokonania zmian postanowień w Rozdziale XV pkt 4 lit. d) Specyfikacji Warunków 

Zamówienia w następujący sposób:  

,,…d) osoba wskazana, jako Kierownik robót torowych 2 posiada doświadczenie w pełnieniu 

funkcji Kierownika robót torowych przy realizacji:  

–  2  robót  budowlanych  polegających  na:  budowie,  rozbudowie  lub  przebudowie  torowiska 

Tramwajowego  i/lub  kolejowego 

długości  co  najmniej  500m  wraz z trakcją o wartości  robót 

min. 5.000.000,00 PLN brutto każda (spełnienie odpowiedniego warunku udziału) – otrzyma 

punktów;  

–  3  robót  budowlanych  polegających  na:  budowie,  rozbudowie  lub  przebudowie  torowiska 

Tramwajowego  i/lub  kolejowego 

długości  co  najmniej  500m  wraz z trakcją o wartości  robót 

min. 5.000.000,00 PLN brutto każda – otrzyma 2 punkty;…’’ 

Na wezw

anie Zamawiającego z dnia 24 maja 2022 r. do zgłoszenia przystąpienia do 

postępowania odwoławczego wraz z udostępnieniem kopii odwołania żaden wykonawca nie 

zgłosił  swojego  przystąpienia  do  postępowania  odwoławczego,  stosownie  do  wymogów 

wynikających z art. 525 ust. 1 - 3 Pzp 

Pismem z dnia 31 maja 2022 r. Zama

wiający złożył odpowiedź na odwołanie, w której 

z

awarł  oświadczenie,  że  uwzględnia  zarzuty  przedstawione  w  odwołaniu  w  całości 

-  w 

zakresie  okre

ślonym  w  uzasadnieniu. 

W  związku  z  powyższym  Zamawiający  dokonał 

zmiany SWZ i 

ogłoszenia o zamówieniu w następującym zakresie: 

1) Rozdział VIII ust. 2 lit. d) kwadrat pierwszy Specyfikacji Warunków Zamówienia w zakresie 

wymogów wobec doświadczenia wykonawcy: 

,,… - w okresie ostatnich 5 lat  10 lat przed upływem terminu składania ofert, a jeżeli okres 

prowadzonej działalności jest krótszy – w tym okresie wykonał należycie: 

1) co najmniej 2 roboty związane z budową, rozbudową lub przebudową drogi / ulicy wraz z 

o

świetleniem o wartości min. 10.000.000,00 PLN brutto każda, 

oraz 

2)  co  najmniej  2  roboty  związane  z  budową,  rozbudową  lub  przebudową  torowiska  wraz  z 

siecią  trakcyjną o wartości min. 30.000.000,00 PLN brutto każda,…’’ 

2)  Rozdział  VIII  ust.  2  lit.  d)  kwadrat  drugi  Specyfikacji  Warunków  Zamówienia  w  zakresie 

wymogów  wobec  zespołu  osób,  który  Zamawiający  wymaga  aby  Wykonawca  skierował  do 

realizacji 

zamówienia: 

,,… 4) Kierownik robót torowych 2 – wymagania: 

–  uprawnienia  budowlane  do  kierowania  robotami  budowlanymi  bez  ograniczeń  lub  z 

ograniczeniami w specjalno

ści inżynieryjnej kolejowej zgodne z ustawą Prawo budowlane; 

–  co  najmniej  60-  miesięczne  doświadczenie  w  nadzorowaniu  /  kierowaniu  robotami 

budowlanymi w charakterze Kierownika 

budowy i / lub Kierownika Robót Branży torowej i/lub 

Kierownika Robót Branży Kolejowej; 

–  doświadczenie  zawodowe  szczegółowe:  na  stanowisku  Kierownika  budowy  i  /  lub 

Kierownika Robót Branży torowej i/lub Kierownika Robót Branży Kolejowej przy realizacji co 

najmniej  2  robót  budowlanych  polegających  1  roboty  budowlanej  polegającej  na:  budowie, 

rozbudowie lub przebudowie 

linii kolejowej wraz z trakcją o wartości robót min. 5.000.000,00 

PLN brutto 

każda;” 

3) Rozdział XV pkt 4 lit. d) Specyfikacji Warunków Zamówienia w zakresie kryteriów oceny 

ofert: 

,,… d) osoba wskazana, jako Kierownik robót torowych 2 posiada doświadczenie w pełnieniu 

funkcji  Kierownika  budowy  i  /  lub  Kierownika 

Robót  Branży  torowej  i/lub  Kierownika  Robót 

Branży Kolejowej przy realizacji: 

– 1 roboty budowlanej polegającej na: budowie, rozbudowie lub przebudowie linii kolejowej 

wraz  z  trakcją  o  wartości  robót  min.  5.000.000,00  PLN  brutto  (spełnienie  odpowiedniego 

warunku 

udziału) – otrzyma 0 punktów; 

– 2 robót budowlanych polegających na: 

budowie,  rozbudowie  lub  przebudowie 

linii  kolejowej  wraz  z  trakcją  o  wartości  robót  min. 

5.000.000,00 PLN brutto każda – otrzyma 2 punkty;’’ 

B

iorąc pod uwagę dokonane powyżej ustalenia, Izba zważyła, co następuje: 

Izba  stwierd

ziła,  że  wobec uwzględnienia przez Zamawiającego  w  całości  zarzutów 

przedstawionych 

w  odwołaniu  oraz  wobec  braku  zgłoszenia  przez  wykonawców  w 

ustawowym terminie oraz w trybie, 

o którym mowa w art. 525 ust. 1-3 Pzp, przystąpień do 

postępowania  odwoławczego  po  stronie  Zamawiającego,  postępowanie  niniejsze  należało 

umor

zyć  na  podstawie  art.  522  ust.  1  Pzp,  zgodnie  z  którym,  w

przypadku  uwzględnienia 

przez zamawiającego w całości zarzutów przedstawionych w odwołaniu, Izba może umorzyć 

postępowanie odwoławcze na posiedzeniu niejawnym bez obecności stron oraz uczestników 

po

stępowania  odwoławczego,  którzy  przystąpili  do  postępowania  po  stronie  wykonawcy, 

pod warunkiem że w postępowaniu odwoławczym po stronie zamawiającego nie przystąpił w 

terminie  żaden  wykonawca.  W  takim  przypadku  zamawiający  wykonuje,  powtarza  lub 

unieważnia  czynności  w  postępowaniu  o  udzielenie  zamówienia,  zgodnie  z  żądaniem 

zawartym w odwołaniu.  

Wobec p

owyższego, postanowiono, jak w sentencji.  

O  kosztach  po

stępowania  Izba  orzekła,  biorąc  pod  uwagę  treść  §  9  ust.  1  pkt  2a 

roz

porządzenia  Prezesa  Rady  Ministrów  z  dnia  30  grudnia  2020  r.  w  sprawie  

szcze

gółowych  rodzajów  kosztów  postępowania  odwoławczego,  ich  rozliczania  oraz 

wyso

kości  i sposobu pobierania wpisu od odwołania (Dz. U. 2020r., poz. 2437), z którego 

w

ynika,  że  jeżeli  zamawiający  uwzględnił  w  całości  zarzuty  przedstawione  w  odwołaniu 

przed  otwarciem  rozprawy,  a 

do  postępowania  odwoławczego  nie  przystąpił  żaden 

wykonawca  po  stronie  zamawi

ającego,  Izba  orzeka  o  dokonaniu  zwrotu  na  rzecz  

Od

wołującego z rachunku Urzędu kwoty uiszczonej tytułem wpisu od odwołania.  

Przewodniczący      …….……………..