KIO 3083/24 POSTANOWIENIE Warszawa, dnia 19 września 2024 r.

Sygn. akt: KIO 3083/24 

POSTANOWIENIE 

Warszawa, dnia 19 września 2024 r. 

Krajowa Izba Odwoławcza   -   w składzie: 

Przewodnicząca:      Danuta Dziubińska 

Protokolant:    

Klaudia Kwadrans 

na  posiedzeniu  niejawnym  z  udziałem  stron  w  dniu  19  września  2024  r.    w  Warszawie  

w sprawie odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 30 sierpnia

2024  r.  przez  wykonawcę  Naprzód  Catering  Spółka  z  ograniczoną  odpowiedzialnością  

z  siedzibą  w  Łodzi  w  postępowaniu  prowadzonym  przez  Instytut  Pediatrii  i  Neurologii  

w Warszawie 

przy  udziale  wykonawcy  ADK  Serwis 

Spółka  z  ograniczoną  odpowiedzialnością  z  siedzibą  

w  Radomiu 

zgłaszającego  przystąpienie  do  postępowania  odwoławczego  po  stronie 

zamawiającego 

postanawia: 

1.  umorzyć postępowanie odwoławcze, 

2.  znosi  wzajemnie  koszty  postępowania  odwoławczego  i  nakazuje  Urzędowi  Zamówień 

Publicznych  dokonanie  zwrotu  z  rachunku  bankowego  Urzędu  Zamówień  Publicznych 

kwoty  15 

000  zł  00  gr  (słownie:  piętnaście  tysięcy  złotych  zero  groszy)  na  rzecz 

odwołującego tytułem zwrotu kwoty uiszczonego wpisu. 

Na  orzeczenie  - 

w  terminie  14  dni  od  dnia  jego  doręczenia  -  przysługuje  skarga  za 

pośrednictwem  Prezesa  Krajowej  Izby  Odwoławczej  do  Sądu  Okręgowego  w  Warszawie  - 

Sądu Zamówień Publicznych. 

Przewodnicząca:      ………….……………….. 

Sygn. akt: KIO 3083/24 

U z a s a d n i e n i e 

Instytut  Pediatrii  i  Neurologii  w  Warszawie  (

dalej:  „Zamawiający”)  prowadzi  w  trybie 

przetargu  nieograniczonego  na 

podstawie  ustawy  z  11  września  2019  roku  -  Prawo 

zamówień  publicznych  (dalej:  „ustawa  Pzp”)  postępowanie  o  udzielenie  zamówienia 

publicznego  pn. 

„Świadczenie  kompleksowej  usługi  całodziennego  żywienia  pacjentów  w 

Instytucie  Psychiatrii  i  Neurologii  w  Warszawie

”,  numer  referencyjny:  DZP/PN/24/551/2024. 

Ogłoszenie  o zamówieniu zostało opublikowane w  Suplemencie do  Dziennika Urzędowego 

Unii Europejskiej w dniu 2 maja 2024 roku pod numerem: 261442-2024, numer wydania: Dz. 

U. S: 86/2024.  

W dniu 23 

sierpnia 2024 r.  Zamawiający przekazał wykonawcy Naprzód Catering Sp. 

z  o.o. 

(dalej:  „Odwołujący”)  wezwanie  z  dnia  22  sierpnia  2024  r.  do  złożenia  wyjaśnień 

podmiotowych  środków  dowodowych  oraz  przedstawienia  dokumentów.  Odwołujący  wniósł 

odwołanie wobec tej czynności, w którym zarzucił Zamawiającemu naruszenie przepisów:  

1)  art. 128 ust. 1  ustawy Pzp 

przez zwrócenie się przez Zamawiającego do Odwołującego 

wezwaniem  do  złożenia  wyjaśnień  dotyczących  złożonych  podmiotowych  środków 

dowodowych  w  zakresie  złożonego  na  wezwanie  w  trybie  art.  126  ust.  1  ustawy  Pzp 

wykazu osób oraz do przedstawienia stosownych dokumentów w postaci umowy o pracę 

lub właściwych imiennych deklaracji do ZUS osób wskazanych w wykazie, podczas gdy:  

a) 

przepis,  który  Zamawiający  powołuje  jako  podstawę  prawną  wezwania  nie  daje 

podstawy  do  żądania  od  wykonawcy  wyjaśnień,  lecz  wyłącznie  do  złożenia, 

poprawienia lub uzupełnienia w wyznaczonym terminie dokumentów lub oświadczeń,  

b)  przepis,  który  Zamawiający  powołuje  jako  podstawę  prawną  wezwania  nie  daje 

podstawy do weryfikacji pracowników wykonawcy w ramach stosunku pracy w trakcie 

badania i oceny ofert; taką okoliczność zamawiający może weryfikować wyłącznie po 

zawarciu  umowy  w  sprawie  zamówienia  publicznego,  na  podstawie  odpowiednich 

postanowień warunków zamówienia oraz art. 95 ustawy Pzp,  

c) 

wezwanie  jest  przedwczesne,  gdyż  w  ramach  warunku  udziału  w  postępowaniu, 

którego dotyczy złożony wykaz osób, Zamawiający wymagał jedynie, by dietetycy byli 

zatrudnieni  na  umowę o  pracę,  na czas nie krótszy,  niż termin realizacji  przedmiotu 

zamówienia, a w konsekwencji, skoro termin realizacji przedmiotu zamówienia wynosi 

36  miesięcy,  licząc  od  dnia podpisania umowy, to wynika z  tego  wniosek, że termin 

realizacji  zamówienia  jeszcze  nie  nadszedł,  więc  żaden  wykonawca  nie  jest 

zobowiązany  do  zawarcia  umów  o  pracę  z  dietetykami  ani  ich  zatrudnienia  ani  też 

zgłaszania  ich  do  ubezpieczenia  społecznego  jeszcze  przed  początkiem  terminu 

realizacji zamówienia,  

2)   art.  128  ust.  1  i  6  ustawy 

Pzp  przez  żądanie  od  Odwołującego  w  wezwaniu 

Zamawiającego  dokumentów  w  postaci  umowy  o  pracę  lub  właściwych  imiennych 

deklaracji do ZUS osób wskazanych w wykazie osób z dnia 8 sierpnia 2024 roku, celem 

potwierdzenia,  że  Odwołujący  spełnia  warunek  udziału  w  postępowaniu  w  zakresie 

dysponowania osobami zdolnymi do wykonania zamówienia, co jest niedozwolone, gdyż:  

a) 

Zamawiający  nie  przewidział  w  SWZ  umowy  o  pracę  lub  właściwych  imiennych 

deklaracji do ZUS w katalogu podmiotowych środków dowodowych,  

b) 

rozporządzenie  wykonawcze  wydane  na  podstawie  art.  128  ust.  6  ustawy  Pzp  nie 

przewiduje  możliwości  żądania  od  wykonawcy  umowy  o  pracę  lub  właściwych 

imiennych  deklaracji  do  ZUS  celem  potwierdzenia  spełnienia  przez  wykonawcę 

warunków udziału w postępowaniu,  

3)  art.  8  ust.  3,  4  i  5  w  zw.  z  art.  128  ust.  1  ustawy  Pzp  przez  wyznaczenie  w  wezwaniu 

terminu na złożenie wyjaśnień i dokumentów do dnia 26 sierpnia 2024 roku do godziny 

16:00,  podczas  gdy  wezwanie  zostało  Odwołującemu  przesłane  przez  Zamawiającego 

dopiero w dniu 23 sierpnia 2024 roku o godzinie 11:45, więc wyznaczenie tego terminu 

przez Zamawiającego nie czyni zadość wymogowi z art. 8 ust. 4 ustawy Pzp, by termin 

obejmujący dwa lub więcej dni zawierał co najmniej dwa dni robocze,  

4)  art.  128  ust.  1  w  zw.  z  art.  16  pkt  1  i  3  ustawy 

Pzp  przez  wyznaczenie  zbyt  krótkiego 

terminu  do  złożenia  wyjaśnień  oraz  dokumentów,  biorąc  pod  uwagę,  że  wezwanie 

zostało Odwołującemu przesłane przez Zamawiającego dopiero w dniu 23 sierpnia 2024 

roku o godzinie 11:45, przez co termin ten należy uznać za nieodpowiedni, naruszający 

zasadę uczciwej konkurencji i zasadę proporcjonalności.  

Z  zachowaniem  wymogów  ustawowych  wykonawca  ADK  Serwis  Sp.  z  o.o.  (dalej: 

„Przystępujący”)  zgłosił  przystąpienie  do  postępowania  odwoławczego  po  stronie 

Zamawiającego, stając się uczestnikiem postępowania.  

W złożonym do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej piśmie z 17 września 2024 roku, 

Zamawiający złożył oświadczenie o uwzględnieniu w całości zarzutów odwołania.  

Przystępujący  nie  zgłosił  sprzeciwu  wobec  uwzględnienia  przez  Zamawiającego 

całości  zarzutów  przedstawionych  przez  Odwołującego.  Pomimo  prawidłowego 

powiadomienia, 

Przystępujący  nie  stawił  się  na  posiedzeniu  z  udziałem  stron  w  dniu  19 

września 2024 r.  

W  związku  z  powyższym,  Krajowa  Izba  Odwoławcza  stwierdziła,  że  postępowanie 

odwoławcze podlega umorzeniu na podstawie art. 522 ust. 2 ustawy Pzp, zgodnie z którym: 

Jeżeli  uczestnik  postępowania  odwoławczego,  który  przystąpił  do  postępowania  po  stronie 

zamawiającego,  nie  wniesie  sprzeciwu  co  do  uwzględnienia  w  całości  zarzutów 

przedstawionych  w  odwołaniu  przez  zamawiającego,  Izba  umarza  postępowanie,  a 

zamawiający  wykonuje,  powtarza  lub  unieważnia  czynności  w  postępowaniu  o  udzielenie 

zamówienia, zgodnie z żądaniem zawartym w odwołaniu. 

Stosownie  do  art.  568  pkt  3  ustawy  Pzp, 

Izba  umarza  postępowania  odwoławcze,  

w formie postanowienia, w przypadku, o którym mowa w art. 522. 

Z tych względów Izba postanowiła jak w pkt 1 sentencji. 

Izba  orzekła  o  wzajemnym  zniesieniu  kosztów  postępowania  odwoławczego  oraz 

nakazała zwrot Odwołującemu kwoty uiszczonej tytułem wpisu od odwołania, stosownie do 

przepisu  §  9  ust.  1  pkt  2  lit.  a  rozporządzenia  Prezesa  Rady  Ministrów  z  dnia  30  grudnia  

2020 r. w sprawie szczegółowych kosztów postępowania odwoławczego, ich rozliczania oraz 

wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania (Dz. U. z 2020 r. poz. 2437). 

Przewodniczący:      ………….………………..