Sygn. akt: KIO 3497/22
WYROK
z dnia 17 stycznia 2023 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodniczący:
Marek Bienias
Protokolant:
Mikołaj Kraska
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 12
stycznia 2023 r. w Warszawie odwołania wniesionego
do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 27 grudnia 2022 r. przez wykonawców
wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia, tj. Konsorcjum firm: FCC Podhale Sp.
z o.o. z siedzibą w Nowym Targu (Lider Konsorcjum) oraz FCC Polska Sp. z o.o. z
siedzibą w Zabrzu (Członek Konsorcjum) w postępowaniu prowadzonym przez Gminę
Michałowice w Michałowicach,
przy udziale wykonawcy
PUK TAMAX sp. z o.o. z siedzibą w Skawinie, zgłaszającego
przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego,
orzeka:
Oddala odwołanie.
Kosztami postępowania obciąża
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie
zamówienia, tj. Konsorcjum firm: FCC Podhale Sp. z o.o. z siedzibą w Nowym
Targu (Lider Konsorcjum) oraz
FCC Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Zabrzu
(Członek Konsorcjum) i
Zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr
(słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez
Odwołującego, tytułem wpisu od odwołania.
Stosownie do art. 579 ust. 1 i 580 ust. 1 i 2 ustawy z dnia
11 września 2019 r. − Prawo
zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2021 r. poz. 1129) na niniejszy wyrok − w terminie 14 dni
od dnia jego doręczenia − przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.
Przewodniczący: ………………………
Sygn. akt: KIO 3497/22
U z a s a d n i e n i e
Zamawiający – Gmina Michałowice w Michałowicach– prowadzi postępowanie o udzielenie
zamówienia publicznego w trybie przetargu nieograniczonego na „Świadczenie usług w
zakresie odbioru i zagospodarowania odpadów komunalnych z terenu Gminy Michałowice w
okresie 01.01.2023-31-
12.2023”, numer referencyjny: SO.271.3.2022. Ogłoszenie o
zamówieniu opublikowane zostało w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej w dniu
28.10.2022 r. pod numerem 2022/S 209-596720.
W dniu 27 grudnia 2022 r.
wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia, tj.
Konsorcjum firm:
FCC Podhale Sp. z o.o. z siedzibą w Nowym Targu (Lider
Konsorcjum) oraz
FCC Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Zabrzu (Członek Konsorcjum)
wnieśli odwołanie wobec czynności Zamawiającego podjętych w postępowaniu, polegających
na:
− wyborze jako najkorzystniejszej w Postępowaniu oferty złożonej przez wykonawcę PUK
TAMAX Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością 32-050 Skawina, ul. Tyniecka 1, dalej jako
„wykonawca TAMAX”;
− zaniechaniu wezwania wykonawcy TAMAX do złożenia wyjaśnień dot. ceny jego oferty, w
sytuacji, gdy wykonawca ten złożył ofertę, której cena całościowa oraz istotne części
składowe ceny tej oferty ewidentnie budzą wątpliwości w rozumieniu przepisu art. 224 ust. 1
ustawy pzp.
Odwołujący zarzucił Zamawiającemu, iż prowadząc przedmiotowe postępowanie naruszył
następujące przepisy:
•
art. 239 ustawy pzp w zw. z art. 224 ust. 1 w zw. z art. 16 ust. 1-3 ustawy pzp
poprzez zaniechania zażądania od Wykonawcy TAMAX (wykonawcy którego ofertę
Zmawiający uznał za najkorzystniejszą) wyjaśnień w zakresie zaoferowanej przez niego ceny,
przede wszystkim zaś jej istotnych części składowych w tym w szczególności ceny za odbiór i
zagospodarowanie:
a) odpadów wielkogabarytowych, ZSEiE, odpadów budowlanych i rozbiórkowych oraz
pozostałych odpadów komunalnych zbieranych selektywnie – grupa IV wg SOPZ;
b) odpadów niesegregowanych (zmieszanych) odpadów komunalnych– grupa I wg SOPZ;
w sytuacji, gdy cena podana w formularzu ofertowym wykon
awcy TAMAX dla poszczególnych
frakcji odpadów jest ewidentnie odbiegająca od cen pozostałych wykonawców, którzy złożyli
ważne oferty w Postępowaniu, co powoduje, że cena oferty wykonawcy TAMAX oraz jej
istotne części składowe, wydaje się rażąco niska w stosunku do przedmiotu zamówienia,
ponadto wykonawca TAMAX dla każdej z frakcji odpadów przewidział taką samą cenę
jednostkową w kwocie 920 zł netto. Z tych powodów Zamawiający powinien powziąć
wątpliwości co do możliwości wykonania przedmiotu zamówienia zgodnie z wymaganiami
określonymi w dokumentach zamówienia. Oczywistym bowiem jest, że każda frakcja
odpadów generuje innego rodzaju koszty związane z odbiorem i zagospodarowaniem, na co
dodatkowo ma wpływ ilość odpadów z danej frakcji, a co musi być uwzględnione w wyniku
zastosowania kosztorysowego sposobu wynagrodzenia umownego. Dokonanie wyboru oferty
najkorzystniejszej w sytuacji braku upewnienia się, że oferta wybranego wykonawcy nie
zawiera ceny rażąco niskiej, w tej konkretnej sytuacji, gdzie wątpliwości są ewidentne i
wynikają ze tzw. zasad doświadczenia życiowego, powoduje, że Zamawiający naruszył art.
224 ust. 1 ustawy pzp oraz naruszył zasady udzielania zamówienia w warunkach uczciwej
konkurencji i równego traktowania wykonawców (art. 16 ust. 1-3 ustawy pzp).
W
związku z powyższym, Odwołujący wnosił o uwzględnienie odwołania i nakazanie
Zamawiającemu dokonania następujących czynności:
1. unieważnienia wyboru oferty wykonawcy TAMAX jako najkorzystniej w Postępowaniu i
nakazanie Zamawiającemu przeprowadzenia ponownego badania i oceny ofert, a w ramach
tej czynności:
2. nakazanie Zamawiającemu wezwania wykonawcy TAMAX do złożenia pełnych,
wyczerpujących i rzetelnych wyjaśnień w zakresie ceny oferty całościowej oraz w ramach
istotnych części składowych ceny tej oferty, w tym w szczególności ceny za odbiór i
zagospodarowanie:
a
) odpadów wielkogabarytowych, ZSEiE, odpadów budowlanych i rozbiórkowych oraz
pozostałych odpadów komunalnych zbieranych selektywnie – grupa IV wg SOPZ;
b
) odpadów niesegregowanych (zmieszanych) odpadów komunalnych– grupa I wg SOPZ;
z uwzględnieniem rzeczywistych kosztów realizacji usługi dla każdej z 4 grup, frakcji odpadów
zgodnie z dokumentacją Postępowania oraz z dowodami na poparcie twierdzeń zawartych w
wyjaśnieniach.
Odwołujący wskazał, że:
1. Zamawiający prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego, którego
przedmiotem jest „Świadczenie usług w zakresie odbioru i zagospodarowania odpadów
komunalnych z terenu Gminy Michałowice w okresie 01.01.2023-31-12.2023”.
2. W Postępowaniu zostały złożone 3 oferty, z czego jedna została nie podlegała ocenie,
zatem Zamawiający brał pod uwagę ofertę Odwołującego i wykonawcy TAMAX.
3. Odwołujący na etapie przed dokonaniem wyboru oferty najkorzystniejszej skierował do
Zamawiającego pismo ze wskazaniem konieczności wezwania do wyjaśnień wykonawcy
TAMAX, ponieważ oferta tego wykonawcy budzi poważne wątpliwości co do realności
zawartej w niej ceny. Zamawiający zignorował pismo Odwołującego.
4. W dniu 15.12.2022 r. Zamawiający poinformował, że dokonał wyboru jako
najkorzystniejszej oferty w Postępowaniu, oferty wykonawcy TAMAX. Odwołujący nie zgadza
się z powyższą decyzją Zamawiającego, jednocześnie wskazując, że została ona dokonana z
naruszeniem przepisów Pzp wskazanych w zarzutach i jako taka czynność ta nie może się
ostać.
Stan faktyczny i uzasadnienie merytoryczne:
5. W postępowaniu złożono 2 ważne oferty za ceny:
PUK
TAMAX
Spółka
z
ograniczoną
odpowiedzialnością
Skawina,
ul.
Tyniecka
Konsorcjum: FCC Podhale Sp. z o.o. – lider
konsorcjum ul. Jana Pawła II 115, 34-400 Nowy
Targ FCC Polska Sp. z o.o. – członek
konsorcjum ul. Lecha 10, 41-800 Zabrze
6. Wykonawca w ramach wskazania ceny za jaką oferuje wykonanie przedmiotu zamówienia
miał wypełnić w tabeli formularza oferty jedynie kolumny zawierające jednostkowe ceny netto i
brutto, a następnie ich iloczyn z podaną w tym formularzu ilością odpadów z danej frakcji.
Zamawiający w ramach Postępowania wymagał wyceny 4 frakcji odpadów, które jako całość
składały się na całość przedmiotu zamówienia. W konsekwencji powyższego w ocenie
Odwołującego cena za każdą frakcję powinna być potraktowana jako istotna część składowa
ceny oferty. W opisie przedmiotu zamówienia Zamawiający wskazał szacunkowe ilości
odpadów oraz dane historyczne, które miały obrazować system gospodarowania odpadami
na terenie gminy, na podstawie tych danych przygotowano formularz oferty.
. Wykonawca TAMAX złożył ofertę dla poszczególnych frakcji z cenami takimi samymi dla
każdej z nich:
Lp.
Rodzaj odpadów
Jm
Szacunkowa
ilość odpadów
Cena jednostkowa
netto [zł] za
odbiór i
zagospodarowanie
1 Mg odpadów
Odpady niesegregowane (zmieszane)
odpady komunalne – grupa I wg
SOPZ
Mg
Odpady ulegające biodegradacji, ze
szczególnym uwzględnieniem
bioodpadów („bio”) – grupa II wg
SOPZ
Mg
Odpady segregowane,
tj.: selektywnie zbierane frakcje
odpadów komunalnych („papier”,
„szkło”, „metale
i tworzywa sztuczne, w tym
opakowania wielomateriałowe”) –
grupa III wg SOPZ
Mg
Odpady wielkogabarytowe, ZSEiE,
odpady budowlane i rozbiórkowe
oraz pozostałe odpady komunalne
zbierane selektywnie – grupa IV wg
SOPZ
Mg
Odwołujący złożył ofertę dla poszczególnych frakcji z następującymi cenami:
Lp.
Rodzaj odpadów
Jm
Szacunkowa
ilość odpadów
Cena jednostkowa
netto [zł] za
odbiór i
zagospodarowanie
1 Mg odpadów
Odpady niesegregowane (zmieszane)
odpady komunalne – grupa I wg
SOPZ
Mg
Odpady ulegające biodegradacji, ze
szczególnym uwzględnieniem
bioodpadów („bio”) – grupa II wg
SOPZ
Mg
Odpady segregowane,
tj.: selektywnie zbierane frakcje
odpadów komunalnych („papier”,
„szkło”, „metale
i tworzywa sztuczne, w tym
opakowania wielomateriałowe”) –
grupa III wg SOPZ
Mg
Odpady wielkogabarytowe, ZSEiE,
odpady budowlane i rozbiórkowe
oraz pozostałe odpady komunalne
zbierane selektywnie – grupa IV wg
SOPZ
Mg
Z powyższego wynika, że wykonawca TAMAX przewidział taką samą cenę
jednostkową netto dla każdej z frakcji odpadów, niezależnie od udziału tej frakcji w
całym strumieniu odpadów i odmiennego sposobu realizacji usługi dla każdej z frakcji,
który podyktowany jest postanowieniami dokumentacji postępowania. Sam ten fakt
budzi poważne wątpliwości, bowiem nie jest możliwe, aby Wykonawca ponosił te same
koszty przy realizacji usługi w ramach różnych strumieni odpadów. Ocena tej sytuacji
nie wymaga wiedzy specjalnej
, a Zamawiający, który od lat udziela zamówień na ten
sam przedmiot zamówienia, musi lub co najmniej powinien powziąć wątpliwość co do
prawidłowości kalkulacji ceny oferty wykonawcy, który oferuje tę samą stawkę na
każdą z frakcji odpadów składających się na cały strumień będący przedmiotem
zamówienia.
10. Zamawiający przyjął kosztorysową formę wynagrodzenia, co w ocenie Odwołującego
powoduje, że każda z cen jednostkowych stanowi w ofercie odrębną cenę za poszczególny
element świadczenia, rozliczenie bowiem odbywa się za faktycznie odebrane odpady danego
rodzaju. Cena jednostkowa zatem musi obejmować koszt odebrania odpadów od mieszkańca,
przetransportowania ich do wskazanej instalacji i zagospodarowania w tej instalacji. Koszty
zagospodarowania odpadów są różne w zależności od ich rodzajów i stanowią
najważniejszy czynnik, różnicujące stawki jednostkowe. Kolejnym czynnikiem,
wpływającym na wysokość ceny jednostkowej, jest odległość miejsca odbioru
odpadów od instalacji do jakiej odpady ostatecznie trafią, co powoduje, że nie jest
możliwe aby wykonawca rzetelnie kalkulujący koszty odbioru i zagospodarowania
odpadów mógł ustalić stawki za odbiór poszczególnych rodzajów odpadów na
jednakowym poziomie.
Zgodnie bowiem z postanowieniami § 9 ust. 6 projektu umowy:
„Wynagrodzenie za odbiór i zagospodarowanie odpadów dla każdej z grup będzie obliczone
jako iloczyn ceny jednostkowej określonej dla danej grupy w ust. 2. oraz ilości Mg faktycznie
odebranych i zagospodarowanych odpadów z tej grupy w danym miesiącu kalendarzowym,
wykazanej w ww. raporcie miesięcznym. Wysokość łącznego wynagrodzenia do zapłaty
będzie obliczona jako suma wynagrodzeń za odbiór i zagospodarowanie odpadów z grup I –
IV”.
11. Według Odwołującego wykonawca TAMAX zamiast wskazać ceny jednostkowe dla
poszczególnych rodzajów odpadów i przemnożyć je przez masy, uśrednił stawkę i przemnożył
przez nią tonaż odpadów. Natomiast, gdyby postąpiono zgodnie z wymaganiami
Zamawiającego to ceny, jakie wykonawca by uzyskał, byłyby inne. Zatem zdaniem
Odwołującego wykonawca TAMAX nie mógł dokonać prawidłowej kalkulacji ceny oferty
przyjmując tę samą stawkę dla każdej z 4 grup odpadów, a dokonując kalkulacji postąpił, bez
najmniejszych wątpliwości, niezgodnie z postanowieniami SWZ, tj. nie wliczył w cenę
jednostko
wą dla poszczególnej frakcji realnego kosztu jej wykonania.
12. Ponadto w opinii Odwołującego wykonawca TAMAX wcale nie brał pod uwagę wszystkich
istotnych czynników cenotwórczych. Zatem wykonawca zlekceważył wymagany przez
Zamawiającego sposób obliczenia i zaprezentowania ceny, uśredniając stawki, przez co de
fact
o nie wskazał cen jednostkowych za odbiór i zagospodarowanie odpadów, a więc jego
oferta w ramach istotnych części składowych części oferty, którymi jest każda z 4 frakcji
odpadów, jest co najmniej niedoszacowana.
13. Odwołujący wskazuje, że Zamawiający zaniechał wezwania wykonawcy do złożenia
wyjaśnień co do kalkulacji elementów oferty mających wpływ na wysokość ceny. Przyjęta
przez Zamawiającego forma rozliczenia powoduje, że wynagrodzenie ma charakter
kosztorysowy, zatem jako ceny należy traktować poszczególne stawki jednostkowe za odbiór i
zagospodarowanie odpadów. W tym przypadku każda ze wskazanych cen powinna zostać
uznana za istotną, gdyż została przez Zamawiającego wyodrębniona. W niektórych
postępowaniach o tożsamym przedmiocie Zamawiający nie wymagają tak szczegółowej
kalkulacji, tj. nie żądają wskazania cen jednostkowych dla poszczególnych rodzajów, frakcji
odpadów, ale np. dwie stawki dla odpadów zmieszanych i segregowanych lub nawet jedną
stawkę dla wszystkich odpadów. Jednak w tym przetargu Zamawiający wymagał wskazania
określonych stawek dla danych 4 frakcji, grup odpadów, co oznacza, że uznał je za istotne.
Odwołujący ma świadomość, że co do zasady ocenia się całościową cenę oferty, jednakże
ceny jednostkowe mogą być badane w zakresie rażąco niskiej ceny - w sytuacji kiedy mogą
zaważyć na należytym wykonaniu przyszłej umowy. Regulację dotyczące rażąco niskiej ceny
mają na celu zabezpieczenie Zamawiającego przed koniecznością zawierania umowy z
wykonawcą oferującym cenę na tyle niską, iż wątpliwym wydaje się, że wykonawca ten
wykonana umowę, albo czy wykona ją należycie. Nie jest przy tym wykluczona możliwość
popełniania przez wykonawcę czynu nieuczciwej konkurencji w zakresie cen składowych i ich
wzajemnej relacji.
14. W ocenie odwołującego z powodu rozbieżności w cenach jednostkowych oferowanych
przez wykonawców, którzy złożyli oferty w przetargu oraz mając na uwadze fakt, że jeden z
nich zaoferował identyczne ceny dla wszystkich rodzajów odpadów, zamawiający powinien
zastosować art. 224 ust. 1 ustawy pzp i wezwać wykonawcę TAMAX do złożenia wyjaśnień -
przynajmniej w takim zakresie, w jakim różnice w stawkach są bardzo znaczące. W tym
przypadku będą to co najmniej, tj. ceny za odbiór i zagospodarowanie:
a) odpadów wielkogabarytowych, ZSEiE, odpadów budowlanych i rozbiórkowych oraz
pozostałych odpadów komunalnych zbieranych selektywnie – grupa IV wg SOPZ;
b) odpadów niesegregowanych (zmieszanych) odpadów komunalnych– grupa I wg SOPZ;
W szczególności, że wskazane przez Zamawiającego szacunkowe ilości odpadów nie są
limitami i w przypadku kiedy wystąpi konieczność odebrania większej ilości odpadów danego
rodzaju, przy niedoszacowanej cenie jednostkowej, wykonawca może mieć problem z
prawidłową realizacją przedmiotu zamówienia.
15. Odwołujący wskazuje, że cena zaoferowana przez wykonawcę TAMAX jest ceną rażąco
niską jednak z uwagi, że przed zastosowaniem art. 226 ust. 1 pkt 8 ustawy pzp konieczne jest
zastosowanie procedury wyjaśnień, zarzut odrzucenia oferty byłby przedwczesny. Na tym
etapie wystąpiło zaniechanie wezwania do złożenia wyjaśnień na podstawie art. 224 ust. 1
ustawy pzp.
Zdaniem Odwołującego Zamawiający winien wdrożyć procedurę weryfikacji
prawidłowości sposobu kalkulacji ceny oferty wykonawcy TAMAX, zgodnie z
przedmiotową normą, gdyż istotne części składowe ceny w postaci stawek za odbiór i
zagospodarowanie poszczególnych rodzajów odpadów, a w konsekwencji łączna cena
oferty (w postaci iloczynu tychże stawek i szacowanej ilości odpadów), budzą
wątpliwości co do możliwości wykonania przedmiotu zamówienia zgodnie z
wymaganiami określonymi przez zamawiającego, a także wydają się rażąco niskie w
stosunku do przedmiotu zamówienia, w szczególności w zakresie odpadów
wielkogabarytowych, ZSEiE, od
padów budowlanych i rozbiórkowych oraz pozostałych
odpadów komunalnych zbieranych selektywnie – grupa IV wg SOPZ oraz odpadów
niesegregowanych (zmieszanych) odpadów komunalnych– grupa I wg SOPZ.
17. Ustawa pzp i wiążące ustawodawstwo Unii Europejskiej nie zawierają definicji legalnej
rażąco niskiej ceny, czy procentowego poziomu, na podstawie którego można byłoby
automatycznie stwierdzić, kiedy mamy do czynienia z zaoferowaniem ceny rażąco niskiej.
Zatem w każdym przypadku przeprowadzania procedury udzielenia zamówienia publicznego,
jeżeli jest ku temu podstawa, kwestię tę należy badać ad casum. Weryfikacja czy cena
wykonawcy została skalkulowana rzetelnie, czy posiada charakter ekwiwalentny, powinna
nastąpić poprzez pryzmat warunków przedmiotu zamówienia, sposobu jego realizacji,
wartości zamówienia oraz uwarunkowań danego rynku, z uwzględnieniem cen konkurencji.
Innymi słowy, ustalenie czy cena ma charakter ceny rażąco niskiej będzie każdorazowo
wymagało dokonania konkretyzacji na tle okoliczności stanu faktycznego właściwego dla
danego postępowania. Skoro zatem określenie ceny oferty, jako mogącej nosić charakter
ceny rażąco niskiej, jest dokonywane w szeroko pojętych realiach danej sprawy, to również
weryfikacja czy Zamawiający był zobowiązany do przeprowadzenia procedury wyjaśniającej
sposób kalkulacji ceny - wskazanej w art. 224 ust. 1 ustawy pzp, w tym badanie czy zaistniała
przesłanka obligująca Zamawiającego do rozpoczęcia procedury wezwania wykonawcy do
złożenia wyjaśnień w jaki sposób i na jakiej podstawie wyliczono cenę oferty - także jest
dokonywana w okolicznościach faktycznych konkretnego zamówienia, przy uwzględnieniu
jego indywidualnych cech w korelacji z uwarunkowaniami właściwymi dla danego rynku. I
pomimo, że w omawianej normie ustawodawca zawarł normę określającą fakultatywne
wezwanie do złożenia wyjaśnień, w przeciwieństwie do art. 224 ust. 2 ustawy pzp, to w
przypadku zajścia okoliczności, o których mowa w hipotezie przepisu - zaistnienie
okoliczności powodujących, że cena lub jej istotna część składowa wydaje się rażąco
niska i wzbudza wątpliwość, czy możliwym będzie wykonanie przedmiotu zamówienia
zgodnie z dokumentacją postępowania i przepisami prawa - przeradza się to w
obowiązek Zamawiającego, którego zaniechanie może spowodować negatywne dla
niego skutki
. Nie można jedynie skupiać się na procentowej różnicy wartości zamówienia i
ceny całkowitej z oferty wykonawcy TAMAX, wątpliwości co do prawidłowości kalkulacji ceny
ofertowej, zgodnie z hipotezą art. 224 ust. 1 ustawy pzp, nie zostały zawężone przez
ustawodawcę wyłącznie do procentowych różnic poszczególnych wartości. Katalog
przesłanek zastosowania trybu omawianej normy jest katalogiem otwartym - dostosowanym
do szerokiego spektrum sytuacji, jakie mogą zaistnieć na rynku zamówień publicznych (tak w
wyroku KIO z dnia 27.01.2020 r. KIO 51/20). „Izba wskazuje dalej, że nie tylko wątpliwa
wysokość ceny całkowitej oferty jest przyczyną do rozpoczęcia procedury wyjaśniającej. W
obecnym stanie prawnym również z powodu wątpliwości co do prawidłowego wycenienia
istotnej części składowej oferty, należy zweryfikować jej cenę ogólną”.
18. W ocenie Odwołującego istotną częścią składową ceny w przedmiotowym postępowaniu
są poszczególne stawki jednostkowe, wyszczególnione przez Zamawiającego we wzorze
umowy i w formularzu ofertowym.
19. Zamawiający, aby poprawnie zastosować normę art. 224 ust. 1 ustawy pzp, musi poddać
zaistniały w sprawie stan faktyczny krytycznej analizie, pod katem prawidłowości i rynkowego
charakteru zaoferowanej ceny, przy uw
zględnieniu weryfikacji wartości istotnych części
składowych ceny. Ustalając zatem wzorzec prawidłowego postępowania Zamawiającego,
Odwołujący za orzecznictwem KIO podaje, że należycie działający Zamawiający w tym stanie
rzeczy powziąłby takie wątpliwości - co do możliwości wykonania przedmiotu zamówienia
zgodnie z wymaganiami dokumentacji postępowania i przepisami prawa. Zatem po stronie
Zamawiającego powinny były powstać wątpliwości i Zamawiający powinien zbadać ofertę
wykonawcy TAMAX w trybie art. 224 us
t. 1 ustawy pzp. Zamawiający, poprzez zaniechanie
wezwania wykonawcy TAMAX do złożenia wyjaśnień sposobu kalkulacji ceny, dokonał
przedwczesnego wyboru oferty tego wykonawcy, jako oferty najkorzystniejszej.
Działanie Zamawiającego nie może ograniczać się do procentowego porównania
zaoferowanej przez wykonawcy TAMAX ceny do wartości szacunkowej i ceny
odwołującego.
21. Odwołujący podnosi wadę oferty wykonawcy TAMAX w postaci budzących wątpliwości
jednakowych
cen jednostkowych, które wykonawca skalkulował na tym samym poziomie -
920,00 zł netto za 1 Mg dla każdej z czterech frakcji odpadów z formularza ofertowego -
pomimo konieczności zagospodarowani odpadów w różnych instalacjach, przyjmujących
poszczególne frakcje odpadów, a co za tym idzie różniących się kosztami zagospodarowania i
transportu poszczególnych frakcji odpadów, innymi cenami na instalacjach itp. W
szczególności, że formą rozliczenia z wykonawcą jest wynagrodzenie kosztorysowe za
faktycznie zagos
podarowanie odpadów, kiedy stawki wykonawcy TAMAX mogą pomijać treść
dokumentacji postępowania i wskazywać wadę oferty w postaci niezastosowania ustalonego
przez Zamawiającego sposobu obliczenia ceny czy braku uwzględnienia przyjętej formy
wynagrodzenia, a
zatem z pominięciem narzuconego przez Zamawiającego sposobu
realizacji zamówienia.
22. Zamawiający dysponował ceną globalną za wykonanie zamówienia, obliczoną jako iloczyn
szacowanej ilości odpadów (na podstawie danych historycznych) oraz ceną netto za 1 Mg
odbioru i zagospodarowania odpadów komunalnych danego rodzaju. Dysponowano również 4
jednostkowymi stawkami za zagospodarowanie odpadu danego rodzaju, które stanowią
poszczególne składniki ceny. Jest to okoliczność znamienna, gdyż to Zmawiający podzielił
wynagrodzenie na ważne dla niego elementy, które stanowią istotne części składowe ceny, o
których mowa w art. 224 ust. 1 ustawy pzp. Bezpośrednio potwierdza to treść wzoru umowy,
gdzie w § 9 ust. 6 Zamawiający ustalił formę rozliczenia z wykonawcami w postaci
wynagrodzenia kosztorysowego -
iloczyn ilości faktycznie odebranych i zagospodarowanych
odpadów oraz stawki jednostkowej za odbiór i zagospodarowanie 1 Mg danego rodzaju
odpadów. W § 9 wzoru umowy Zamawiający wskazał rodzaje odpadów objętych umową oraz
kwoty stawek za poszczególne rodzaje odpadów wycenione na podstawie oferty wykonawcy.
Ustalony sposób rozliczenia wynagrodzenia znajduje odzwierciedlenie w rozdziale XX SWZ,
dotyczącym sposobu obliczenia ceny oferty.
23. Mając powyższe na uwadze każda z cen jednostkowych (stawek za dany rodzaj, frakcję
odpadów), zawartych w formularzu ofertowym, jest ceną odrębną i samodzielną. Zamawiający
przewidział rozliczenie miesięczne za faktycznie zagospodarowane odpady, w oparciu o ceny
jednostkowe z formular
za cenowego, płacone według wykonanej usługi - ilości odebranych i
zagospodarowanych Odpadów danej frakcji. Zatem w ocenie Odwołującego w każdej z
poszczególnych cen wykonawcy powinni zawrzeć wszystkie koszty związane z odbiorem i
zagospodarowaniem danego
rodzaju odpadów komunalnych i nie ma możliwości
"przerzucania" danego kosztu pomiędzy usługami, bowiem są to samodzielne ceny, w oparciu
o które będzie rozliczane wynagrodzenie wykonawcy za realizację zamówienia.
24. Jak wcześniej zauważono wykonawca TAMAX w formularzu cenowym każdy z 4 rodzajów
odpadów wycenił na jednakowym poziomie w wysokości 920,00 zł netto za 1 Mg odpadów
komunalnych, niezależnie jakich odpadów to dotyczy. Przy czym w wykazie instalacji, do
których będą przekazywane odpady w ramach realizacji przedmiotu zamówienia, wykonawca
TAMAX wskazał różne podmioty, do których odpadów będą wożone, znajdujące się w
różnych miejscowościach - czyli w różnych odległościach od miejsca odbioru odpadów. Skoro
koszt odebrania odpadów to m.in. koszt przetransportowania odpadów do instalacji utylizacji,
to już tylko ta okoliczność powoduje, że dla różnych odpadów, które są transportowanych do
różnych miejscowości, implikuje to różną wysokość kosztu transportu dla poszczególnych
rodzajów odpadów.
25. Odwołujący wskazuje na błędy jakie podczas wyceny oferty dokonała firma TAMAX. Po
pierwsze należy odnieść się do zakresu świadczonej usługi, która podzielona została przez
Zamawiającego na 4 osobne grupy, frakcje, do której z każdej z nich określił dokładne
wymagania w zakresie sposobu realizacji usługi i należy zaznaczyć, że do każdej z podgrupy
jest on diametralnie różny. W załączniku nr 10 do Specyfikacji istotnych warunków
zamówienia tj. „Świadczenie usług w zakresie odbioru i zagospodarowania odpadów
komunalnych z terenu Gminy Michałowice” W pkt 1. Zamawiający wskazuje:
1. Ogólna charakterystyka przedmiotu zamówienia
Przedmiotem zamówienia jest odbieranie i zagospodarowanie, w okresie od 1 stycznia 2023 r.
do 31 grudnia 2023 r., całej ilości odpadów komunalnych od właścicieli położonych na terenie
Gminy Michałowice nieruchomości, na których zamieszkują mieszkańcy (w tym również
nieruchomości ,które w części stanowią nieruchomości, na których zamieszkują mieszkańcy,
a w części nieruchomości, na których nie zamieszkują mieszkańcy) oraz z Punktu
Selektywnego Zbierania Odpadów Komunalnych (PSZOK) zlokalizowanego w miejscowości
Książniczki ul. Tadeusza Strumiłły 144.
Na odpady komunalne, które będą odbierane i zagospodarowane w ramach zamówienia
składają się cztery grupy odpadów:
• grupa I – niesegregowane (zmieszane) odpady komunalne,
• grupa II – odpady ulegające biodegradacji, ze szczególnym uwzględnieniem bioodpadów
(„bio”),
• grupa III – selektywnie zbierane frakcje odpadów komunalnych („papier”, „szkło”, „metale i
tworzywa sztuczne, w tym opakowania wielomateriałowe”),
• grupa IV – odpady wielkogabarytowe, ZSEiE, odpady budowlane i rozbiórkowe oraz
pozostałe odpady komunalne zbierane selektywnie.
Rodzaje odpadów przypisane do poszczególnych grup zostały wymienione w pkt 3
SOPZ, zaś szczegółowe zasady ich odbierania i zagospodarowania określono w pkt 4–6
SOPZ…
26. Zamawiający do każdej z opisanej grupy określił szczegółowe zasady ich odbierania i
zagospodarowania. I tak należy wskazać vide pkt 4-6 SOPZ :
Odpady z grupy I Zmieszane odpady komunalne odbierane są od właścicieli nieruchomości
zgodnie z określoną częstotliwością a pojemniki do ich odbioru zapewnia właściciel
nieruchomości kluczowa w tym zakresie jest częstotliwość odbioru odpadów wskazana przez
zamawiającego w pkt 4.1 lit b):
Niesegregowane (zmieszane) odpady komunalne będą odbierane z następującą
częstotliwością:
− z nieruchomości zabudowanych budynkami wielolokalowymi – nie rzadziej niż raz na dwa
tygodnie w okresie listopad-
marzec oraz nie rzadziej niż raz na tydzień w okresie kwiecień-
październik;
− z nieruchomości zabudowanych budynkami mieszkalnymi jednorodzinnymi – nie rzadziej niż
raz na dwa tygodnie przez cały rok, ;
Odpady z grupy II odbierane są od właścicieli nieruchomości z określoną częstotliwością a
pojemniki do ich odbioru zapewnia właściciel nieruchomości częstotliwość określona przez
Zamawiającego w pkt. 4.2 lit b):
Odpady z grupy II będą odbierane z następującą częstotliwością:
− z nieruchomości zabudowanych budynkami wielolokalowymi – nie rzadziej niż raz na dwa
tygodnie w okresie listopad-
marzec oraz nie rzadziej niż raz na tydzień w okresie kwiecień-
październik;
− z nieruchomości zabudowanych budynkami mieszkalnymi jednorodzinnymi – nie rzadziej niż
raz na cztery tygodnie w okresie listopad-
marzec oraz nie rzadziej niż raz na dwa tygodnie w
okresie kwiecień-październik,
Jak wyraźnie widać z samej dokumentacji Postępowania, częstotliwości odbioru
powyższych odpadów w ciągu roku są od siebie znacząco różne niemożliwe jest więc
dokonanie takiej samej wyceny tych dwóch grup odpadów.
27. Ponadto idąc dalej odpady zbierane selektywnie z grupy III tutaj Zamawiający następująco
określa szczegółowe zasady ich odbioru:
Pkt 4.3 :
„Odpady wchodzące w skład grupy III będą zbierane przez mieszkańców selektywnie w
systemie workowym, z podziałem na 3 frakcje:
− „papier” – frakcja zbierana w workach koloru niebieskiego,
− „szkło” – frakcja zbierana w workach koloru zielonego,
− „metale i tworzywa sztuczne” – frakcja zbierana w workach koloru żółtego.
Rodzaje odpadów wchodzących w skład poszczególnych frakcji będą zgodne z § 2
Ro
zporządzenia Ministra Klimatu i Środowiska z dnia 10 maja 2021 r. w sprawie sposobu
selektywnego zbierania wybranych frakcji odpadów [Dz.U. 2021 poz. 906].
b) Selektywnie zebrane frakcje będą odbierane przez Wykonawcę od właścicieli
nieruchomości z następującą częstotliwością:
− z nieruchomości zabudowanych budynkami wielolokalowymi – nie rzadziej niż raz na dwa
tygodnie w okresie listopad-
marzec oraz nie rzadziej niż raz na tydzień w okresie kwiecień-
październik;
− z nieruchomości zabudowanych budynkami mieszkalnymi jednorodzinnymi – nie rzadziej niż
raz na cztery tygodnie w okresie listopad-
marzec oraz nie rzadziej niż raz na dwa tygodnie w
okresie kwiecień-październik, zgodnie z harmonogramem opracowanym na zasadach
określonych w pkt 8 lit. j) SOPZ.
c) Wykonawca zobowiązany jest do dostarczenia na własny koszt właścicielom nieruchomości
worków przeznaczonych do selektywnej zbiórki odpadów. Parametry dostarczanych worków
będą następujące:
− worki niebieskie z opisem „papier” o pojemności 120l, wykonane z półprzeźroczystej folii
LDPE o grubości minimum 40 mikronów, wyposażone w taśmę ściągającą,
− worki zielone z opisem „szkło” o pojemności 120l, wykonane z półprzeźroczystej folii LDPE
o grubości minimum 50 mikronów, wyposażone w taśmę ściągającą,
− worki żółte z opisem „metale i tworzywa sztuczne” o pojemności 120l, wykonane z
półprzeźroczystej folii LDPE o grubości minimum 40 mikronów, wyposażone w taśmę
ściągającą.
Na workach muszą być nadrukowane uzgodnione z Zamawiającym informacje dotyczące
zasad segregacji oraz dane teleadresowe Wykonawcy. Przed pierwszym odbiorem
Wykonawca dostarczy komplety worków właścicielom nieruchomości (w liczbie zgodnej z
wykazem nierucho
mości, o którym mowa w pkt 11 lit. a) SOPZ tj. ok. 3850 kompletów
składających się z 1 worka niebieskiego, 1 worka zielonego oraz 2 worków żółtych) oraz do
Urzędu Gminy Michałowice (rezerwa w wys. 10% liczby worków przeznaczonych dla
mieszkańców) minimum 4 dni robocze przed datą pierwszego odbioru. Po każdorazowym
odbiorze odpadów Wykonawca będzie zostawiał na każdej nieruchomości worki w liczbie
równej ilości worków odebranych. Wykonawca zobowiązany jest również do uzupełniania
zapasu worków w Urzędzie Gminy Michałowice zgodnie z zapotrzebowaniem zgłaszanym
przez Zamawiającego, w terminie 2 dni roboczych od dnia otrzymania zgłoszenia”.
28. Poza różnicami wynikającymi z częstotliwości odbioru poszczególnych odpadów z grupy
3, co przekłada się na cenę oferty, odmienne koszty generuje także obowiązek zapewnienia
urządzenia do deponowania odpadów przez Wykonawcę. Koszty te powinny być
uwzględnione w cenie ofercie tej frakcji, grupy odpadów, której dotyczą.
29. Ostatnia grupa odpadów tj. grupa 4 odpady wielkogabarytowe, ZSEiE, odpady budowlane
i rozbiórkowe oraz pozostałe odpady komunalne zbierane selektywnie. Tutaj zgodnie z SOPZ
Zamawiający wymaga aby odbiór odpadów bezpośrednio z terenu nieruchomości zgodnie
zpkt 4.4 :
„4.4. Zasady odbioru odpadów wielkogabarytowych oraz zużytego sprzętu elektrycznego i
elektronicznego od właścicieli nieruchomości Odpady wielkogabarytowe, zużyty sprzęt
elektryczny i elektroniczny oraz urządzenia zawierające freony (pozycje 13, 14 i 15 w tabeli nr
4 zostaną odebrane od właścicieli nieruchomości jeden raz w ramach niniejszego zamówienia
tj. w marcu 2023 r. Dokładny termin odbioru tych odpadów zostanie określony w
harmonogramie, o którym mowa w pkt 8 lit. j) SOPZ
A w następnym punkcie 5 opisuje szczegółowy sposób odbioru odpadów z grupy 4 w PSZOK
tj.:
5. Zasady odbioru i zagospodarowania poszczególnych rodzajów odpadów komunalnych z
Punktu selektywnego zbierania odpadów komunalnych (PSZOK) a) Wykonawca jest
zobowiązany do odbioru i zagospodarowania selektywnie zebranych i dostarczonych przez
mieszkańców Gminy Michałowice odpadów komunalnych, wymienionych w tabeli nr 4 w
pozycjach 2-
38, z Punktu selektywnego zbierania odpadów komunalnych (PSZOK)
zlokalizowanego przy ul. Tadeusza Strumiłły 144 w miejscowości Książniczki, czynnego 5 dni
w tygodniu. b) Wykonawca jest zobowiązany dostarczyć do PSZOK w ramach niniejszego
zamówienia, odpowiednio do potrzeb zgłaszanych przez pracownika UG Michałowice, worki
na odpady selektywnie zbierane, wymienione w ppkt 4.3 lit. c) SOPZ. Wykonawca
zobowiązany jest również do uzupełniania zapasu worków w PSZOK zgodnie z
zapotrzebowaniem zgłaszanym przez Zamawiającego w ilości nie mniejszej niż 50
kompletów, w terminie 2 dni roboczych od dnia otrzymania zgłoszenia. c) Wyposażenie
PSZOK w kontenery (KP7
– odbiór pojazdem z dźwignikiem hakowym lub bramowym, KP12 i
KP36 -
odbiór pojazdem z dźwignikiem hakowym), pojemniki (240 l, 1100 l) i inne urządzenia
niezbędne do selektywnego zbierania odpadów należy do obowiązków Zamawiającego, z
wyjątkiem kontenerów wskazanych w lit. d. Wykonawca odbierając odpady zebrane w
kontenerach zobowiązany jest do zwrotu opróżnionego kontenera najpóźniej do godziny 8.00
w następnym dniu funkcjonowania PSZOK lub podstawienia kontenera własnego o
pojemności nie mniejszej niż kontener odbierany. W przypadku podstawiania kontenerów
zastępczych Wykonawca jest zobowiązany do tego, aby przy kolejnym odbiorze na PSZOK
wrócił kontener Zamawiającego, zaś Szczegółowy Opis Przedmiotu Zamówienia (załącznik nr
1 do umowy Nr I/……./OS/……./22) 11 najpóźniej w ostatnim dniu obowiązywania umowy
wszystkie kontenery i pojemniki Zamawiającego zostały zwrócone. d) Wykonawca
zobowiązany jest na czas obowiązywania umowy wyposażyć PSZOK w dodatkowe
kontenery: 3 szt. o
pojemności min. 30m3 każdy (z przeznaczeniem na odpady „bio”, kod 20
02 01 oraz odpady wielkogabarytowe, kod 20 03 07) oraz 1 szt. o pojemności min. 20 m3 (z
przeznaczeniem na zmieszane odpady z budowy, remontu i demontażu, kod 17 09 04). e)
Zamawiający nie określa sposobu odbioru i transportu przez Wykonawcę odpadów zebranych
w PSZOK inaczej niż w kontenerach (np. w pojemnikach), przy czym Wykonawca
zobowiązany jest postępować w sposób właściwy dla danego rodzaju odpadów, zapewniający
spełnienie prawnie określonych wymogów technicznych i sanitarnych, w szczególności
zabronione jest mieszanie poszczególnych frakcji
odpadów odbieranych z PSZOK. f) Utrzymanie czystości i porządku na terenie PSZOK oraz
nadzór nad rozładunkiem odpadów dostarczanych przez mieszkańców, w szczególności w
zakresie prawidłowej selekcji, należy do obowiązków Zamawiającego. g) Za weryfikację
uprawnień osób dostarczających odpady do korzystania z PSZOK i prowadzenie ich ewidencji
odpowiada Zamawiający. h) Wykonawca zobowiązany jest do odbioru odpadów z PSZOK po
telefonicznym lub mailowym zgłoszeniu pracownika Urzędu Gminy Michałowice
obsługującego obiekt (dokonanym w godzinach funkcjonowania obiektu), najpóźniej w ciągu
dwóch dni roboczych od dokonania zgłoszenia. Odbiór odpadów przez Wykonawcę będzie
realizowany w godzinach otwarcia PSZOK.”
30. Z powyższego opisu jasno wynika, że Wykonawca ma obowiązek odbioru odpadów przy
użyciu pojazdu z z HDS przystosowanego do przewożenia dużych kontenerów według opisu
nawet 30 m3. Ponadto Zamawiaj
ący zobowiązany jest wyposażyć w kontenery służące do
zbierania odpadów komunalnych na PSZOK.
W opisanych powyżej szczegółowych zasadach realizacji poszczególnych zadań z
każdej z grupy jasno wynika, że dla każdej z grup Zamawiający przewidział inne
w
ymogi techniczne realizacji, inne częstotliwości odbioru a nawet odmienny sposób
wyposażenia nieruchomości. Niemożliwe jest za tym z matematycznego punktu
widzenia, aby wycena realizacji odbioru i zagospodarowania odpadów z 4 różnych grup
była identyczna. Ponadto Zamawiający dokładnie wie jakiego sposobu odbioru i
zakresu realizacji żąda i stawia dla każdej wyszczególnionej w formularzu ofertowym
grup. W związku z tym Zamawiający musiał powziąć wątpliwości co do możliwości
realizacji poszczególnych elementów umowy w takich samych zaoferowanych cenach.
32. Ceny utylizacji odpadów za poszczególne frakcje nie są jednakowe. Okolicznością
notoryjną jest fakt, że ceny za zagospodarowanie danego odpadu są różne, w zależności od
rodzaju odpadu (kodu odpadu). Insta
lacje odbioru odpadów tworzą cenniki, które są oparte o
poszczególne kody odpadów, co jedynie dodatkowo wynika z dowodów złożonych przez
odwołującego.
Dowód:
- cenniki z instalacji
- kalkulacja cen w oparciu o stawki rynkowe;
33. Odwołujący wskazuje, że na rynku gospodarki odpadami stawki za utylizację odpadów
wielkogabarytowych, ZSEiE, odpadów budowlanych i rozbiórkowych oraz pozostałych
odpadów komunalnych zbieranych selektywnie – grupa IV wg SOPZ oraz odpadów
niesegregowanych (zmieszanych) odpadów komunalnych– grupa I wg SOPZ są stawkami
różnymi od innych stawek, jak też są wyceniane w cenie znacznie wyższej, niż stawka
zaoferowana przez wykonawcę TAMAX.
34. Odwołujący - wyceniający swoją ofertę na podstawie tej samej treści dokumentacji
postępowania co wykonawca TAMAX - podał różne ceny za zagospodarowanie różnych
rodzajów odpadów i to znacznie wyższe niż wykonawca TAMAX. Różnica w ofertach wynika
jedynie
z zaoferowanej ceny, w pozostałych kryteriach oceny ofert wykonawcy uzyskali po tyle
samo punktów, wobec zaoferowania tożsamych warunków terminu odbioru interwencyjnego.
Wskazuje to na możliwość braku odzwierciedlenia wartości rynkowej w jednostkowych cenach
wykonawcy TAMAX, bowiem ceny zawarte w konkurencyjnych ofertach, jako kalkulowane w
tym samym czasie, a więc w konkretnych warunkach gospodarczych z uwzględnieniem tych
samych wymagań zamawiającego, stanowią niezwykle istotną wytyczną dla rozstrzygnięcia
czy należy wdrożyć procedurę wyjaśniającą sposób kalkulacji ceny.
35. Kolejnym czynnikiem przemawiającym za koniecznością wdrożenia procedury w trybie art.
224 ust.1 ustawy pzp są założenia przyjęte do oszacowania wartości zamówienia przez
zamawiającego. Co prawda globalna cena wykonawcy TAMAX jest zbliżona do ceny
oszacowania, tym niemniej nie można pominąć, że w obecnym przetargu rozliczenie
następuje w formie kosztorysowej. Stąd brak jest możliwości prostego przyrównania ceny
oszacowanej na podstawie danych historycznych do cen liczonych dla wynagrodzenia
kosztorysowego, jest to matematycznie nieporównywalne i wymagałoby dokonania
rozszerzonych obliczeń, w postaci wyodrębnienia z ryczałtu poszczególnych cen stawek za
dany rodzaj odpadów. Zamawiający posiadałby wtedy dane niezbędne do porównania części
składowych ceny, w postaci stawek jednostkowych, których jednakowy poziom dla różnych
frakcji odpadów, czyli sposób kalkulacji przez wykonawcy TAMAX budzi obiektywne
wątpliwości.
36. W konsekwencji pow
yższego, w ocenie Odwołującego, cena jednostkowa za odbiór i
zagospodarowanie każdego z 4 rodzajów odpadów, skalkulowana na jednakowym poziomie
dla różnych rodzajów odpadów - z powodu różnych wysokości kosztów, które w daną stawkę
należy wliczyć, w korelacji z narzuconym przez Zamawiającego sposobem obliczenia ceny i
przyjęciem kosztorysowego rozliczenia realizacji przedmiotu zamówienia - powoduje
obiektywną wątpliwość, którą należy wyjaśnić. W szczególności, że nie istnieją obiektywne
czynniki, umożliwiające zaoferowanie ceny dla każdego rodzaju odpadów w jednej wysokości
920,00 zł netto za 1 Mg odebrania i zagospodarowania każdej frakcji odpadu komunalnego,
objętego przetargiem. Zatem w ustalonym stanie rzeczy została wypełniona hipoteza art. 224
ust. 1 us
tawy pzp, co powoduje konieczność kontynuacji badania i oceny oferty wykonawcy
TAMAX , w postaci postępowania wyjaśniającego istotne części składowe jego ceny.
37. Oczywistą konsekwencją przedwczesnego dokonania wyboru oferty najkorzystniejszej
(naruszen
ie art. 239 ustawy pzp) w Postępowaniu przez Zamawiającego jest naruszenie
zasad uczciwej konkurencji i równego traktowania Wykonawców biorących udział w
Postępowaniu. Odwołujący bowiem, na skutek zaniechań Zamawiającego został pozbawiony
możliwości ubiegania się o przedmiotowe zamówienie, pomimo, że co do cen jego oferty nie
istnieją jakiekolwiek wątpliwości, spełnia warunki udziału i powodzeniem dotychczas
realizował usługę tożsamą na rzecz Zamawiającego. Dodatkowo Odwołujący wskazuje na
fakt, że aby rozpocząć świadczenie usługi nowy wykonawca będzie musiał podstawić
kontenery do odbioru odpadów w ramach PSZOK. Czynność ta generuje wysokie koszty
związane z nabyciem kontenerów, kosztami ich oznakowania oraz fizycznego podstawienia,
które w opinii Odwołującego zupełnie zostały pominięte i nieuwzględnione w cenie oferty
wykonawcy TAMAX. Kosztu tego Odwołujący ponosić nie musi, bowiem jako wykonawca
realizujący usługę, w przypadku otrzymania zamówienia, będzie korzystał z już użytkowanych
kontenerów. Nie może znikać z pola widzenia, także okoliczność, że wykonawca TAMAX jako
nowy podmiot, działający od kilku miesięcy na rynku, może nie posiadać wystarczającej
wiedzy i doświadczenia, aby realnie ocenić koszty realizacji usługi. Zamawiający także i tę
okoliczność winien wziąć pod uwagę przy ocenie czy wobec oferty wykonawcy TAMAX należy
zastosować art. 224 ust. 1 ustawy Pzp.
Zamawiający w pisemnej odpowiedzi na odwołanie z dnia 5 stycznia 2023 r. (pismo z dnia 5
stycznia 2023
r.) wnosił o oddalenie odwołania w całości.
Zamawiający wskazał, że:
Odwołanie FCC jako oparte na nieuzasadnionych zarzutach i powinno zostać oddalone, a to z
przyczyn wskazanych poniżej:
Odnośnie do zarzutu naruszenia przepisu art. 239 PZP w zw. z art. 224 ust. 1 w zw. z art. 16
ust. 1-
3 PZP poprzez zaniechanie zażądania od Wykonawcy TAMAX wyjaśnień w zakresie
zaoferowanej przez niego ceny, przede wszystkim zać jej istotnych części składowych, w tym
w szczególności ceny za odbiór i zagospodarowanie:
a) odpadów wielkogabarytowych, ZSEiE, odpadów budowlanych i rozbiórkowych oraz
pozostałych odpadów komunalnych zbieranych selektywnie – grupa IV wg SOPZ;
b) niesegregowanych (zmieszanych) odpadów komunalnych – grupa I wg SOPZ.
Zgodnie z art. 224 PZP Zamawiający żąda od wykonawcy wyjaśnień, w tym złożenia
dowodów w zakresie wyliczenia ceny lub kosztu, lub ich istotnych części składowych, jeżeli
zaoferowana cena lub koszt, lub ich istotne części składowe, wydają się rażąco niskie w
stosunku do przedmiotu zamówienia lub budzą wątpliwości zamawiającego co do
możliwości wykonania przedmiotu zamówienia zgodnie z wymaganiami określonymi w
dokumentach zamówienia lub wynikającymi z odrębnych przepisów.
Jak wynika z utrwalonej linii orzeczniczej KIO (por. wyrok z dnia 24 stycznia 2022 r. KIO
, Dyspozycja art. 224 ust. 1 p.z.p. skierowana jest do zamawiającego i to zamawiający,
jako gospodarz postępowania, ma możliwość zastosowania procedury opisanej tym
przepisem. Ustawodawca w art. 224 ust. 1 PZP pozostawił więc zamawiającemu ocenę
zaistnieni
a podstaw do wezwania wykonawcy do złożenia wyjaśnień w przedmiocie wyliczenia
ceny. Zamawiający powinien zatem wezwać wykonawcę do złożenia wyjaśnień w zakresie
wyliczenia ceny w sytuacji, gdy zaistnieją wątpliwości co do możliwości wykonania
zamówienia zgodnie z wymaganiami określonymi w dokumentach zamówienia lub
wynikającymi z odrębnych przepisów. Przepisy PZP wyraźnie rozróżniają sytuację, w której
cena przekracza wskaźniki wprost wskazane w przepisach (odniesienie do wartości
zamówienia ustalonej przed wszczęciem postępowania lub do średniej arytmetycznej ofert)
oraz taką, kiedy wskaźniki te nie zostały przekroczone. O ile w pierwszym przypadku
wezwanie wykonawcy do wyjaśnień ma charakter obligatoryjny, o tyle w drugim przypadku
decyzja o skorzystaniu
z takiego wezwania należy wyłącznie do zamawiającego. Warunkiem
skorzystania z wezwania do wyjaśnień jest sytuacja, w której oferta wydaje się
zamawiającemu rażąco niska. Punktem odniesienia są występujące u zamawiającego (a
nie u konkurenta) podejrzenia z
aoferowania ceny rażąco niskiej. Tylko w takiej sytuacji
uprawnienie do wezwania do wyjaśnień staje się obowiązkiem zamawiającego. Wymaga
również podkreślenia, że przepisy PZP posługują się pojęciami nacechowanymi elementami
subiektywnymi, odwołują się do "wątpliwości zamawiającego", czy wskazują, że "cena wydaje
się rażąco niska". Nie jest więc tak, że zamawiający w każdym przypadku zobowiązany
jest do przeprowadzenia procedury wyjaśniającej kalkulację oferty. Jest to konieczne w
sytuacji pojawienia się wątpliwości zamawiającego. Jeżeli ocena danych prowadzi do
wniosków, że wystąpiły obiektywne przesłanki potwierdzające prawidłowość kalkulacji,
zamawiający nie ma obowiązku wzywania do wyjaśnień.
W przedmiotowym postępowaniu Zamawiający dokonał sprawdzenia czy nie występują
przesłanki wskazane w art. 224 ust. 2 PZP dotyczące wystąpienia okoliczności powodujących
konieczność badania rażąco niskiej ceny. Zestawienie ofert i sprawdzenia rażąco niskiej ceny
zostało udokumentowane w dokumencie z dnia 25.11.2022. Na podstawie przeprowadzonego
sprawdzenia cen złożonych ofert w stosunku do wartości zamówienia powiększonej o należny
podatek od towarów i usług oraz średniej arytmetycznej cen wszystkich złożonych ofert
niepodlegających odrzuceniu na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 1 i 10 PZP, nie wzywano
wykonawców do składania wyjaśnień w powyższym zakresie z uwagi na brak wystąpienia
przesłanek.
Zamawiający nie powziął również wątpliwości co do zaoferowania przez wykonawców rażąco
niskiej ceny, które to wątpliwości uzasadniałyby skorzystanie przez Zamawiającego z
możliwości określonej w art. 224 ust. 1 PZP, a to z uwagi na fakt, iż cena zaoferowana w
najkorzystniejszej ofercie za realizację przedmiotu zamówienia nie odbiegała znacząco od
wartości uzyskanej w ramach szacowania wartości zamówienia. W wyniku przeprowadzonego
w dniu 17.10.2022 r. szacowania wartości zamówienia, Zamawiający uzyskał kwotę
5.268.996,00 zł brutto, która jedynie o 14,2% odbiegała od ceny zaoferowanej w
najkorzystniejszej ofercie.
Jednocześnie wskazuję, iż Zamawiający, w toku realizacji uprzednio obowiązującej umowy na
odbiór i zagospodarowanie odpadów komunalnych, w związku z korespondencją prowadzoną
z dotychczasowym wykonawcą (pismo FCC z dnia 25 kwietnia 2022 r. - załącznik nr 1 do
niniejszego pisma), w dniu 12 maja 2022 r. (wiadomość e-mail przesłana przez pracownikach
do Zastępcy Wójta Gminy Michałowice – załącznik nr 2 do niniejszego pisma) dokonał
weryfikacji ofert uzyskanych w analogicznych postępowaniach prowadzonych w trzech
sąsiednich gminach. Zestawienie uzyskanych informacji, w tym średnich cen za 1 Mg odbioru
i zagospodarowania odpadów, zaoferowanych w poszczególnych postępowaniach obrazuje
poniższa tabela (wyróżniono ceny wynikające z najkorzystniejszych ofert). Należy nadmienić,
iż przetargi, które weryfikował w owym czasie Zamawiający, dotyczyły odbioru i
zagospodarowania odpadów w okresie odpowiadającym okresowi, jakiego dotyczyło
omawiane postępowanie, tj. również roku 2023:
Gmina
Okres odbioru odpadów
Wartość
zamówienia zł
brutto
Średnio za tonę zł
brutto
Wielka Wieś
LIPIEC 2022 R. - CZERWIEC
2024 R.
Kocmyrzów-
Luborzyca
1 MARZEC 2022 R. - 28 LUTY
2023 R.
Słomniki
1 LIPIEC 2022 R. - 30
CZERWIEC 2023 R.
Wobec powyższego, jak również z uwagi na fakt, iż w okresie od maja do listopada 2022 r.
(termin składania ofert w przedmiotowym postępowaniu) ceny obowiązujące w instalacjach
zajmujących się zagospodarowaniem odpadów, jak również ceny paliw, oraz stawka płacy
minimalnej, tj. składowe w największym stopniu determinujące cenę usługi odbioru i
zagospodarowania odpadów, nie uległy zmianie (co stanowi fakty notoryjne zarówno dla
Zamawiającego, jak i dla Odwołującego), Zamawiający nie stwierdził, aby zaoferowana cena
przez PUK TAMAX odbiegała od obecnie oferowanych faktycznych cen rynkowych.
Wobec posiadania przez Zamawiającego informacji o cenach obowiązujących w zakresie
odbioru i zagospodarowania odpadów w gminach sąsiadujących, które były we wszystkich
przypadkach (nie tylko ofert najkorzystniejszych) niższe niż cena zaproponowana przez
Wy
konawcę PUK TAMAX Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością, 32-050 Skawina, ul.
Tyniecka 1 (zwanego dalej „PUK TAMAX”), tj. średnio 920 zł netto (993,60 zł brutto) za 1 Mg,
Zamawiający w okolicznościach tej konkretnej sprawy nie miał podstaw do powzięcia
ja
kichkolwiek wątpliwości co do wysokości ceny zaproponowanej przez PUK TAMAX.
Ponadto, odnosząc się do poszczególnych twierdzeń podniesionych przez Odwołującego w
uzasadnieniu odwołania (str. 4-17) , Zamawiający wskazuje, co następuje:
Ad 1-2, 5, 7-8.
Zamawiający potwierdza zaistnienie okoliczności faktycznych, wskazanych przez
Odwołującego.
Ad 3.
Zamawiający wskazuje, iż nieprawdziwe jest twierdzenie Odwołującego, jakoby „Zamawiający
zignorował pismo Odwołującego” z dnia 5 grudnia 2022 roku. Wobec otrzymania
przedmiotowego pisma, sugerującego Zamawiającemu przeprowadzenie procedury zawartej
w art. 224 ust. 1 PZP w stosunku do Wykonawcy PUK TAMAX, Zamawiający podjął
dodatkowe czynności mające na celu potwierdzenie aktualności informacji o średnich cenach
oferowanych w analogicznych postępowaniach w gminach sąsiadujących.
Pracownicy Zamawiającego pozyskali telefoniczne informacje z sąsiednich gmin, które
prowadziły analogiczne postępowania przetargowe na odbiór odpadów komunalnych z ich
terenów dotyczące cen odbioru odpadów i wykonawcach wykonujących te usługi. W wyniku
przeprowadzonej dodatkowej weryfikacji pozyskano dane, które obrazuje tabela stanowiąca
załącznik nr 3 do niniejszego pisma.
Jak wynika z pozyskaniach danych przeds
tawionych w załączonej tabeli cena oferty
najkorzystniejszej w postępowaniu - znak postępowania SO.271.3.2022 w żaden sposób nie
odbiega od cen rynkowych oferowanych w 2022 roku na tożsamym rynku usług związanych z
odpadami. Na podstawie pozyskanych danym
wręcz należy stwierdzić (przyjąć), że cena
zaproponowana przez PUK TAMAX w pełnym zakresie odpowiada obecnym cenom
rynkowym, a w kilku przypadkach jest wyższa od cen oferowanych w sąsiednich gminach.
Ad 4.
Zamawiający wskazuje, iż wobec braku wystąpienia w przedmiotowej sprawie wątpliwości po
stronie Zamawiającego co do oferty PUK TAMAX, nie zaistniały przesłanki do zastosowania
przez Zamawiającego procedury wyjaśniającej określonej w art. 224 ust. 1 PZP.
Ad 5.
Zamawiający wskazuje, iż zgodnie z treścią Rozdziału XX SWZ:
„1. Wykonawca podaje cenę za realizację przedmiotu zamówienia w Formularzu ofertowym –
stanowiącym załącznik nr 1 do SWZ. Cenę należy obliczyć, zgodnie z tabelą zawartą w
Formularzu ofertowym.
2. Całkowita cena brutto wykonania przedmiotu zamówienia powinna być wyrażona liczbowo i
słownie.”
Jak wynika natomiast z formularza ofertowego, który stanowił załącznik nr 1 do SWZ,
rozstrzygającą ceną w ramach przedmiotowego zamówienia jest cena zaoferowana za
realizację całości przedmiotu umowy (określona w formularzu jako „Razem brutto”.
Zamawiający wskazuje, iż tabela zawarta w formularzu ofertowym, jak również przytoczona
powyżej treść SWZ wskazuje jedynie na sposób obliczenia ceny, a tym samym elementy
składowe (4 frakcje odpadów) nie mogą być traktowane jako istotne części składowe
zamówienia. Przedmiotowe zamówienie dotyczy bowiem odbioru i zagospodarowania
wszystkich odpadów komunalnych z terenu Gminy Michałowice, nie zaś poszczególnych
rodzajów odpadów. Zamawiający ujął w formularzu ofertowym podział na grupy jedynie w
celach informacyjnych, ws
kazujących wykonawcom szacunkową strukturę strumienia
odpadów.
Należy ponadto wskazać, co ponosi również Odwołujący w pkt. 13 uzasadnienia do
odwołania, iż każdy z zamawiających, w postępowaniach na odbiór i zagospodarowanie
odpadów komunalnych, wymaga różnego stopnia szczegółowości ofert składanych przez
Wykonawców. Również w przedmiotowym postępowaniu Zamawiający mógł wymagać
jedynie podania w formularzu ofertowym ceny „razem brutto”, w którym to przypadku wszelkie
wywody Odwołującego byłyby w oczywisty sposób niezasadne.
Ad 9-10.
Należy wskazać, iż Zamawiający nie wymagał, aby ceny za poszczególne frakcje odpadów
były zróżnicowane. Wobec posiadania przez Zamawiającego wiedzy na temat średnich cen
(także średnich cen ważonych, uwzględniających procentowy udział poszczególnych frakcji w
strumieniu odpadów) oferowanych w postępowaniach prowadzonych równolegle na
analogicznym obszarze (gminy sąsiednie), nie znajduje uzasadnienia twierdzenie
Odwołującego, iż jednolitość cen za poszczególne frakcje budzi wątpliwości. Jak obrazują
dane zawarte w załączniku nr 3, wszystkie ceny „jednostkowe” nie odbiegają od cen średnich
jak również cen za poszczególne frakcje, oferowanych przez innych wykonawców w
analogicznych postępowaniach. Wobec powyższego proponowane ceny nie wzbudziły u
Zamawiającego wątpliwości co do możliwości wykonania przedmiotu zamówienia przez PUK
TAMAX. Skoro bowiem inni wykonawcy zdolni są do realizacji analogicznych co do istoty
zamówień w cenach porównywalnych (a w zdecydowanej większości niższych) w stosunku do
cen zaoferowanych przez PUK TAMAX, racjonalne jest przyjęcie przez Zamawiającego, iż
ceny te odzwierciedlają realne warunki rynkowe.
Ad 11 - 12.
Twierdzenia Odwołującego nie znajdują poparcia w żadnych okolicznościach faktycznych,
stanowią jedynie bezpodstawne zarzuty kierowane wobec PUK TAMAX i jako takie nie
zasługują na uwzględnienie.
Ad 13, 16.
Odnosząc się do przytoczonych po raz kolejny uwag Odwołującego dotyczących możliwości
prawidłowej realizacji zamówienia przez PUK TAMAX w zaoferowanych cenach, Zamawiający
wskazuje na wyjaśnienia udzielone na wstępie niniejszego pisma, jak również w ad 3 i ad 9-
10 powyżej.
Ad 14.
Zamawiający wskazuje za utrwalonym orzecznictwem KIO, iż „zestawienie różnych cen nie
może stanowić dowodu, że cena jednego przedsiębiorcy jest realna, a każda niższa
cena jest ceną nierynkową - ponieważ różne podmioty, o różnej historii na rynku, różnej
wiarygodności finansowej, różnych relacjach handlowych, innej specyfice pracy oraz
doświadczeniu, uzyskają różne ceny ofertowe w zakresie oferowanej usługi. Nie świadczy to
natomiast o oferowaniu ceny rażąco niskiej, a o prawidłowym funkcjonowaniu
konkurencyjnej gospodarki rynkowej i zawsze w na rynku konkurencyjn
ym znajdą się
podmioty, które oferują wykonanie danej usługi w znacznie wyższej cenie niż ich konkurent”
(wyrok KIO z 24 lutego 2022 r. KIO 207/22).
Przenosząc powyższe rozważania KIO na grunt przedmiotowej sprawy oczywiste jest, iż
jedynym rzeczywistym argumentem Odwołującego się jest zaoferowanie znacznie wyższej
ceny niż konkurent, co świadczy jedynie o prawidłowym fukcjonowaniu gospodarki rynkowej i
w żaden sposób nie może przemawiać za negatywną oceną działań Zamawiającego.
Ad 15.
Po raz kolejny Zamawiający podkreśla, iż wobec niezaistnienia okoliczności przewidzianych w
art. 224 ust. 1 PZP nie doszło do zaniechania po stronie Zamawiającego.
Zamawiający wskazuje dodatkowo, iż informacje posiadane przez Zamawiającego zarówno
przed wszczęciem postępowania, jak również pozyskane dodatkowo w jego trakcie, nie
wskazują na istnienie w omawianej sytuacji uzasadnionych podstaw do wszczęcia procedury
w
yjaśniającej. Jak bowiem przynał sam Odwołujący (w pkt. 17 uzasadnienia do odwołania),
każdy przypadek i każde postępowanie należy traktować indywidualnie, a wszelkie oceny
dotyczące stanu faktycznego należy dokonywać w oparciu o informacje i wiedzę posiadane
przez
Zamawiającego w konkretnym przypadku.
Ad 17.
Jak wskazano powyżej, Zamawiający w pełni popiera stanowisko Odwołującego wskazujące
na
konieczność dostosowania postępowania Zamawiającego do okoliczności danej sprawy,
wobec
braku jednoznacznej definicji ustawowej „ceny rażąco niskiej”, jak również wobec
braku katalogu okoliczności przesądzających o konieczności powzięcia wątpliwości przez
Zamawiającego w przedmiotowym zakresie.
Ad 18.
Wobec powtórzenia przez Odwołującego twierdzeń zawartych w pkt. 3 uzasadnienia do
odwołania, Zamawiający podtrzymuje w tym zakresie stanowisko wyrażone w ad 3 powyżej.
Ad 19.
Odnosząc się do „wzorca prawidłowego postępowania Zamawiającego”, który to wzorzec
Odwołujący wydedukował z orzecznictwa KIO ponownie wskazać należy, Zamawiający
dołożył należytej staranności, i każdy inny zamawiający, posiadający analogiczne informacje i
wiedzę, podjąłby analogiczne decyzje i nie powziąłby jakichkolwiek wątpliwości co do ceny
oferty zaoferowanej przez PUK TAMAX.
Ad 20.
Jak wskazano powyżej, działanie Zamawiającego nie ograniczało się w przedmiotowej
sprawie do procentowego porównania ceny zaoferowanej przez PUK TAMAX do watości
szacunkowej i ceny Odwołującego. Zamawiający dokonał oceny opierając się na całokształcie
okol
iczności sprawy, w tym wszystkich informacji będących w jego posiadaniu.
Ad 22-31.
Wobec powtórzenia przez Odwołującego twierdzeń zawartych w pkt. 9-10 uzasadnienia do
odwołania, Zamawiający podtrzymuje w tym zakresie stanowisko wyrażone w ad 9-10
powy
żej.
Ad 32-33.
Zamawiający po raz kolejny podkreśla, iż z informacji będących w jego posiadaniu wynika, iż
na rynku relewantnym ceny oferowane za realizację usług odbioru i zagospodarowania
odpadów komunalnych są porównywalne (niższe) niż ceny zaoferowane przez PUK TAMAX.
Ad 34.
Podtrzymując stanowisko wyrażone w ad. 14 powyżej Zamawiający ponownie wskazuje, iż
sam fakt zaoferowania przez Odwołującego ceny wyższej niż PUK TAMAX nie jest
okolicznością rozstrzygającą w przedmiotowym postępowaniu. Jak obrazują dane zawarte w
załączniku nr 3, ceny oferowane przez Odwołującego są rażąco wysokie na tle cen
oferowanych przez wykonawców w analogicznych postępowaniach.
Ad 35.
Jakkolwiek Zamawiający potwierdza, iż rozliczenie w ramach umowy ma być rozliczeniem
kosztorysowym, to decydującym elementem oferty była cena za realizację całości
zamówienia.
Ad 36.
Odwołujący po raz kolejny podnosi twierdzenia nieznajdujące oparcia w jakichkolwiek
okolicznościach faktycznych, a bazujące wyłącznie na fakcie zaoferowania przez
Odwołującego ceny znacząco wyższej niż PUK TAMAX. Jak wskazano w ad 34 powyżej,
ceny oferowane przez Odwołującego znacząco odbiegają od cen oferowanych przez
pozostałych wykonawców.
Ad 37.
Zamawiający podtrzymuje, iż dołożył należytej staranności i dokonał prawidłowego wyboru
najkorzystniejszej oferty.
Jednocześnie Zamawiający wskazuje, iż oczywiście nieprawdziwe jest twierdzenie
Odwołującego, jakoby „aby rozpocząć świadczenie usługi nowy wykonawca będzie musiał
podstawić kontenery do odbioru odpadów w ramach PSZOK”. Jak doskonale wie Odwołujący
(jako że świadczy aktualnie na rzecz Zamawiającego usługi odbioru i zagospodarowania
odpadów), Zamawiający dysponuje na PSZOK kontenerami przeznaczonymi do
magazynowania odpadów, a zadaniem wykonawcy jest jedynie dostarczać kontenery na
wymianę w trakcie odbioru danej frakcji. Wobec powyższego całkowicie chybiony jest zarzut
Odwołującego o nieuwzględnieniu kosztów kontenerów w cenie ofertowej PUK TAMAX.
Stan faktyczny
ustalony przez Izbę:
O
głoszenie o zamówieniu opublikowane zostało w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej w
dniu 28.10.2022 r. pod numerem 2022/S 209-596720.
W dniu 27 grudnia 2022 r. wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia, tj.
Konsorcjum firm:
FCC Podhale Sp. z o.o. z siedzibą w Nowym Targu (Lider
Konsorcjum) oraz
FCC Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Zabrzu (Członek Konsorcjum)
wnieśli odwołanie wobec czynności Zamawiającego podjętych w postępowaniu, polegających
na:
− wyborze jako najkorzystniejszej w Postępowaniu oferty złożonej przez wykonawcę PUK
TAMAX Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością 32-050 Skawina, ul. Tyniecka 1, dalej jako
„wykonawca TAMAX”;
− zaniechaniu wezwania wykonawcy TAMAX do złożenia wyjaśnień dot. ceny jego oferty, w
sytuacji, gdy wykonawca ten złożył ofertę, której cena całościowa oraz istotne części
składowe ceny tej oferty ewidentnie budzą wątpliwości w rozumieniu przepisu art. 224 ust. 1
ustawy pzp.
Odwołujący zarzucił Zamawiającemu, iż prowadząc przedmiotowe postępowanie naruszył
następujące przepisy:
•
art. 239 ustawy pzp w zw. z art. 224 ust. 1 w zw. z art. 16 ust. 1-3 ustawy pzp
poprzez zaniechania zażądania od Wykonawcy TAMAX (wykonawcy którego ofertę
Zmawiający uznał za najkorzystniejszą) wyjaśnień w zakresie zaoferowanej przez niego ceny,
przede wszystkim zaś jej istotnych części składowych w tym w szczególności ceny za odbiór i
zagospodarowanie:
a) odpadów wielkogabarytowych, ZSEiE, odpadów budowlanych i rozbiórkowych oraz
pozostałych odpadów komunalnych zbieranych selektywnie – grupa IV wg SOPZ;
b) odpadów niesegregowanych (zmieszanych) odpadów komunalnych– grupa I wg SOPZ;
w sytuacji, gdy cena podana w formularzu ofertowym wykonawcy TAMAX dla poszczególnych
frakcji odpadów jest ewidentnie odbiegająca od cen pozostałych wykonawców, którzy złożyli
ważne oferty w Postępowaniu, co powoduje, że cena oferty wykonawcy TAMAX oraz jej
istotne części składowe, wydaje się rażąco niska w stosunku do przedmiotu zamówienia,
ponadto wykonawca TAMAX dla każdej z frakcji odpadów przewidział taką samą cenę
jednostkową w kwocie 920 zł netto. Z tych powodów Zamawiający powinien powziąć
wątpliwości co do możliwości wykonania przedmiotu zamówienia zgodnie z wymaganiami
określonymi w dokumentach zamówienia. Oczywistym bowiem jest, że każda frakcja
odpadów generuje innego rodzaju koszty związane z odbiorem i zagospodarowaniem, na co
dodatkowo ma wpływ ilość odpadów z danej frakcji, a co musi być uwzględnione w wyniku
zastosowania kosztorysowego sposobu wynagrodzenia umownego. Dokonanie wyboru oferty
najkorzystniejszej w sytuacji braku upe
wnienia się, że oferta wybranego wykonawcy nie
zawiera ceny rażąco niskiej, w tej konkretnej sytuacji, gdzie wątpliwości są ewidentne i
wynikają ze tzw. zasad doświadczenia życiowego, powoduje, że Zamawiający naruszył art.
224 ust. 1 ustawy pzp oraz narusz
ył zasady udzielania zamówienia w warunkach uczciwej
konkurencji i równego traktowania wykonawców (art. 16 ust. 1-3 ustawy pzp).
W wyniku wniesionego odwołania przez wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie
zamówienia, tj. Konsorcjum firm: FCC Podhale Sp. z o.o. z siedzibą w Nowym Targu
(Lider Konsorcjum) oraz
FCC Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Zabrzu (Członek
Konsorcjum),
Zamawiający wnosił o oddalenie odwołania w całości.
Do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego skutecznie przystąpił wykonawca
PUK TAMAX sp. z o.o. z siedzibą w Skawinie, Tyniecka 1, 32-050 Skawina.
Izba stwierdziła, ze ww. wykonawca zgłosił przystąpienie do postępowania w ustawowym
terminie, wykazując interes w rozstrzygnięciu odwołania na korzyść zamawiającego.
Przystępujący pismem wniesionym do Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 9 stycznia 2023 r.
(pismo z dnia 9 stycznia 2023
r.) wnosił o oddalenie odwołania.
Stan prawny
ustalony przez Izbę:
Zgodnie z art. 224 ust. 1 ustawy PZP,
j
eżeli zaoferowana cena lub koszt, lub ich istotne
części składowe, wydają się rażąco niskie w stosunku do przedmiotu zamówienia lub budzą
wątpliwości zamawiającego co do możliwości wykonania przedmiotu zamówienia zgodnie z
wymaganiami określonymi w dokumentach zamówienia lub wynikającymi z odrębnych
przepisów, zamawiający żąda od wykonawcy wyjaśnień, w tym złożenia dowodów w zakresie
wyliczenia ceny lub
kosztu, lub ich istotnych części składowych.
Zgodnie z art. 239 ustawy PZP:
1. Zamawiający wybiera najkorzystniejszą ofertę na podstawie kryteriów oceny ofert
określonych w dokumentach zamówienia.
2. Najkorzystniejsza oferta to oferta
przedstawiająca najkorzystniejszy stosunek jakości do
ceny lub kosztu lub oferta z najniższą ceną lub kosztem.
Zgodnie z art. 16 pkt 1-3 ustawy PZP,
z
amawiający przygotowuje i przeprowadza
postępowanie o udzielenie zamówienia w sposób:
zapewniający zachowanie uczciwej konkurencji oraz równe traktowanie wykonawców;
2) przejrzysty;
3) proporcjonalny.
Krajowa Izba Odwoławcza – po przeprowadzeniu rozprawy w przedmiotowej
sprawie, po zapoznaniu się ze stanowiskami przedstawionymi w odwołaniu,
odpowiedzi na odwołanie, stanowiskiem przystępującego, konfrontując je z zebranym
w sprawie materiałem procesowym, w tym z dokumentacją postępowania o udzielenie
zamówienia publicznego oraz po wysłuchaniu oświadczeń i stanowisk stron, a także
uczestnika postępowania odwoławczego złożonych ustnie do protokołu w toku
rozprawy
– ustaliła i zważyła, co następuje:
Skład orzekający stwierdził, że odwołanie dotyczy materii określonej w art. 513 ustawy PZP
i
podlega rozpoznaniu zgodnie z art. 517 ustawy PZP. Izba stwierdziła również, że nie została
wypełniona żadna z przesłanek określonych w art. 528 ustawy PZP, których stwierdzenie
skutkowałoby odrzuceniem odwołania i odstąpieniem od badania meritum sprawy. Ponadto w
ocenie składu orzekającego Odwołujący wykazał, że posiada legitymację materialną do
wniesienia środka zaskarżenia zgodnie z przesłankami art. 505 ust. 1 ustawy PZP,
tj.
ma
interes w uzyskaniu zamówienia, a naruszenie przez zamawiającego przepisów ustawy PZP
może spowodować poniesienie przez niego szkody polegającej na nieuzyskaniu zamówienia.
Skład orzekający dokonał oceny stanu faktycznego ustalonego w sprawie mając na uwadze
art. 554 ust. 1 pkt 1 ustawy PZP, który stanowi, że Izba uwzględnia odwołanie, jeżeli stwierdzi
naruszenie przepisów ustawy, które miało wpływ lub może mieć istotny wpływ na wynik
postępowania o udzielenie zamówienia.
Izba
– uwzględniając zgromadzony materiał dowodowy przedłożony przez strony i
przystępującego, po dokonaniu ustaleń poczynionych na podstawie dokumentacji
postępowania, biorąc pod uwagę zakres sprawy zakreślony przez okoliczności podniesione w
odwołaniu oraz stanowiska złożone pisemnie i ustnie do protokołu – stwierdziła, że
sformułowane przez Odwołującego zarzuty nie znajdują oparcia w ustalonym stanie
faktycznym i prawnym, a tym samym rozpoznawane odwołanie nie zasługuje na
uwzględnienie.
Z
arzuty Odwołującego w zakresie naruszenia przez Zamawiającego art. 239 ustawy PZP w
zw. z art. 224 ust. 1 ustawy PZP w zw. z art. 16 pkt 1-3 ustawy
PZP, są zdaniem Izby
niezasadne.
Izba wskazuje, że zgodnie ze szczegółowym opisem przedmiotu zamówienia (SOPZ),
stanowiącym załącznik nr 10 do SWZ, w pkt 1 „Ogólna charakterystyka przedmiotu
zamówienia”, przedmiotem zamówienia jest odbieranie i zagospodarowanie, w okresie od 1
stycznia 2023 r. do 31
grudnia 2023 r., całej ilości odpadów komunalnych od właścicieli
położonych na terenie Gminy Michałowice nieruchomości, na których zamieszkują
mieszkańcy (w tym również nieruchomości, które w części stanowią nieruchomości, na
których zamieszkują mieszkańcy, a w części nieruchomości, na których nie zamieszkują
mieszkańcy) oraz z Punktu Selektywnego Zbierania Odpadów Komunalnych (PSZOK)
zlokalizowanego w miejscowości Książniczki ul. Tadeusza Strumiłły 144. Na odpady
komunalne, które będą odbierane i zagospodarowane w ramach zamówienia składają się
cztery grupy odpadów:
· grupa I – niesegregowane (zmieszane) odpady komunalne,
· grupa II – odpady ulegające biodegradacji, ze szczególnym uwzględnieniem bioodpadów
(„bio”),
· grupa III – selektywnie zbierane frakcje odpadów komunalnych („papier”, „szkło”, „metale
i tworzywa sztuczne, w tym opakowania wielomateriałowe”),
· grupa IV – odpady wielkogabarytowe, ZSEiE, odpady budowlane i rozbiórkowe oraz
pozostałe odpady komunalne zbierane selektywnie.
Rodzaje odpadów przypisane do poszczególnych grup zostały wymienione w pkt 3 SOPZ, zaś
szczegółowe zasady ich odbierania i zagospodarowania określono w pkt 4–6 SOPZ.
Izba zważa, że podział odpadów na cztery frakcje, ma swoje odzwierciedlenie również w
formularzu oferty, stanowiącym załącznik nr 1 do SWZ, a także w projektowanych
postanowieniach umownych, stanowiącym załącznik nr 12 do SWZ, gdzie w § 9 ust. 6
wskazano:
„Wynagrodzenie za odbiór i zagospodarowanie odpadów dla każdej z grup będzie
obliczone
jako iloczyn ceny jednostkowej określonej dla danej grupy w ust. 2. oraz ilości Mg
faktycznie
odebranych i zagospodarowanych odpadów z tej grupy w danym miesiącu
kalendarzowym,
wykazanej w ww. raporcie miesięcznym. Wysokość łącznego wynagrodzenia
do zapłaty będzie obliczona jako suma wynagrodzeń za odbiór i zagospodarowanie odpadów
z grup I
–IV”.
Biorąc powyższe pod uwagę, Izba zgadza się z Odwołującym, iż w przedmiotowym
postępowaniu mamy do czynienia z istotnymi częściami składowymi ceny w postaci czterech
frakcji odpadów, tym samym Izba nie podziela poglądu Zamawiającego, że „podział na frakcje
był jedynie informacyjny”.
Przenosząc powyższe na kanwę niniejszej sprawy, Przystępujący zaoferował w formularzu
oferty ceny jednostkowe netto (zł) za odbiór i zagospodarowanie 1 Mg odpadów w wysokości
920 zł netto (993,60 zł brutto) za każdą frakcję odpadów, tj. (odpady niesegregowane
(zmieszane) odpady komunalne
– grupa I wg SOPZ; odpady ulegające biodegradacji, ze
szczególnym uwzględnieniem bioodpadów („bio”) – grupa II wg SOPZ; odpady segregowane,
tj.: selektywnie
zbierane frakcje odpadów komunalnych („papier”, „szkło”, „metale i tworzywa
sztuczne, w tym opakowani
a wielomateriałowe”) – grupa II wg SOPZ; odpady
wielkogabarytowe, ZSEiE, odpady budowlane i rozbiórkowe oraz pozostałe odpady
komunalne zbierane selektywnie
– grupa IV wg SOPZ.
Natomiast Odwołujący przedstawił zróżnicowane ceny jednostkowe netto (zł) za odbiór i
zagospodarowanie 1 Mg odpadów, tj. 1140 zł netto (1231,20 zł brutto) w grupie I, 735 zł netto
(793,80 zł brutto) w grupie II, 1096 zł netto (1183,68 zł brutto) w grupie II, 1290 zł netto
(1393,20 zł brutto) w grupie IV, przy czym co należy zauważyć jedna z frakcji, tj. w grupie II
jest ceną niższą niż cena zaoferowana przez Przystępującego.
Izba
zważa, że
z
godnie z ugruntowanym orzecznictwem Izby za cenę rażąco niską uznaje się
cenę poniżej kosztów własnych wykonawcy, niepozwalającą na wypracowanie zysku. Jest to
cena oderwana od realiów rynkowych i nierzeczywista w wyniku, której wykonawca nie będzie
w stanie należycie wykonać zamówienia.
Izba wskazuje, że zgodnie z art. 224 ust. 1 ustawy PZP,
j
eżeli zaoferowana cena lub koszt,
lub
ich istotne części składowe, wydają się rażąco niskie w stosunku do przedmiotu
zamówienia lub budzą wątpliwości zamawiającego co do możliwości wykonania przedmiotu
zamówienia zgodnie z wymaganiami określonymi w dokumentach zamówienia lub
wynikającymi z odrębnych przepisów, zamawiający żąda od wykonawcy wyjaśnień, w tym
złożenia dowodów w zakresie wyliczenia ceny lub kosztu, lub ich istotnych części składowych.
Izba zważa, że obowiązek żądania wyjaśnień
w tym złożenia dowodów w zakresie wyliczenia
ceny lub
kosztu, lub ich istotnych części składowych materializuje się wyłącznie w przypadku,
gdy
zaoferowana cena lub koszt, lub ich istotne części składowe, wydają się rażąco niskie w
stosunku do przedmiotu zamówienia lub budzą wątpliwości zamawiającego co do możliwości
wykonania przedmiotu zamówienia.
Zgodnie z wyrok
iem Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 24 stycznia 2022 r., sygn. akt KIO
„Dyspozycja art. 224 ust. 1 p.z.p. skierowana jest do zamawiającego i to zamawiający,
jako gospodarz postępowania, ma możliwość zastosowania procedury opisanej tym
przepisem. Ustawodawca w art. 224 ust. 1 PZP pozostawił więc zamawiającemu ocenę
zaistnienia podstaw do wezwania wykonawcy do
złożenia wyjaśnień w przedmiocie wyliczenia
ceny. Zamawiający powinien zatem wezwać wykonawcę do złożenia wyjaśnień w zakresie
wyliczenia ceny w sytuacji, gdy zaistnieją wątpliwości co do możliwości wykonania
zamówienia zgodnie z wymaganiami określonymi w dokumentach zamówienia lub
wynikającymi z odrębnych przepisów. Przepisy PZP wyraźnie rozróżniają sytuację, w której
cena przekracza wskaźniki wprost wskazane w przepisach (odniesienie do wartości
zamówienia ustalonej przed wszczęciem postępowania lub do średniej arytmetycznej ofert)
oraz taką, kiedy wskaźniki te nie zostały przekroczone. O ile w pierwszym przypadku
wezwanie wykonawcy do wyjaśnień ma charakter obligatoryjny, o tyle w drugim przypadku
decyzja o skorzystaniu z takiego wezwania należy wyłącznie do zamawiającego. Warunkiem
skorzystania z wezwania do wyjaśnień jest sytuacja, w której oferta wydaje się
zamawiającemu rażąco niska. Punktem odniesienia są występujące u zamawiającego (a nie u
konkurenta) podejrzenia zaoferowania ceny rażąco niskiej. Tylko w takiej sytuacji uprawnienie
do wezwania do wyjaśnień staje się obowiązkiem zamawiającego. Wymaga również
podkreślenia, że przepisy PZP posługują się pojęciami nacechowanymi elementami
subiektywnymi, odwołują się do "wątpliwości zamawiającego", czy wskazują, że "cena wydaje
się rażąco niska". Nie jest więc tak, że zamawiający w każdym przypadku zobowiązany jest
do przeprowadzenia procedury wyjaśniającej kalkulację oferty. Jest to konieczne w sytuacji
pojawienia się wątpliwości zamawiającego. Jeżeli ocena danych prowadzi do wniosków, że
wystąpiły obiektywne przesłanki potwierdzające prawidłowość kalkulacji, zamawiający nie ma
obowiązku wzywania do wyjaśnień”, a Izba w pełni się zgadza z poglądem tamtejszego
składu orzekającego.
W pierwszej kolejności, Izba chciałaby podkreślić, że po pierwsze cena zaoferowana przez
Przystępującego (4 520 880 zł brutto) za realizację przedmiotu zamówienia nie odbiegała
znacząco od wartości uzyskanej przez Zamawiającego w ramach szacowania wartości
zamówienia, tj. 5.268.996,00 zł brutto, a po drugie z dowodu Zamawiającego w postaci
wiadomości e-mail z dnia 12 maja 2022 r., stanowiącym załącznik nr 2 do odpowiedzi na
odwołanie wynika, że Zamawiający dokonał weryfikacji ofert uzyskanych w analogicznych
postępowaniach prowadzonych w trzech sąsiednich gminach, tj. Wielka Wieś, Kocmyrzów -
Luborzyca, Słomniki.
Z powyższego dowodu wynika, że średnia cena za 1 Mg odbioru i zagospodarowania
odpadów wynosiła 858,30 zł brutto (Wielka Wieś), 958,37 zł brutto (Kocmyrzów -Luborzyca),
852,84 zł brutto (Słomniki), tym samym porównując ww. ceny z ceną zaoferowaną przez
Przystępującego (993,60 zł brutto), powoduje, że w ocenie Izby Zamawiający nie miał
podstaw do powzięcia jakichkolwiek wątpliwości co do wysokości ceny zaproponowanej przez
Przystępującego.
Odnosząc zaś się do poszczególnych frakcji, Izba chciałaby w tym miejscu podkreślić, że
Zamawiający nie wymagał ani w SWZ ani w SOPZ, stanowiącym załącznik nr 10 do SWZ,
aby ceny za
poszczególne frakcje były zróżnicowane, jak również żadne przepisy prawa, w
tym przepisy ustawy Prawo zamówień publicznych nie zawierają zakazu określania takiej
samej ceny dla poszczególnych frakcji, na co zwrócił uwagę Przystępujący na rozprawie, a
Odwołujący powyższemu nie zaprzeczył.
Izba zważa, że na podstawie dowodu Zamawiającego w postaci zestawienia cen brutto (zł) za
odbiór odpadów komunalnych z Gmin sąsiednich, stanowiącym załącznik nr 3 do odpowiedzi
na odwołanie wynika, że ceny brutto oferowane przez różnych wykonawców, tj. nie tylko przez
Przystępującego, za tonę niesegregowanych odpadów komunalnych odpowiadająca grupie I
formularza oferty, za tonę odpadów ulegających biodegradacji odpowiadająca grupie II
formularza oferty, za tonę odpadów segregowanych (papier, szkło, tworzywa sztuczne)
odpowiadająca grupie III formularza oferty oraz za tonę pozostałych odpadów (PSZOK
+odbiór z przed posesji) odpowiadająca grupie IV formularza oferty, są zróżnicowane, a
średnie ceny brutto (zł) za poszczególne grupy odpadów wynosiły odpowiednio 969,76 zł
brutto
(grupa I); 841,34 zł brutto (grupa II), 948,34 zł brutto (grupa III); 985,18 zł brutto (grupa
IV).
Odnosząc się do dowodów Przystępującego załączonych do pisma procesowego w postaci
oferty Prz
ystępującego (Gmina Zielonki), formularza oferty Przystępującego (Gmina
Włodowice), formularz oferty Przystępującego (Gmina Krasocin) wynika, że ceny odbioru i
zagospodarowania odpadów komunalnych w tożsamych zamówieniach, co przedmiotowe
postepowanie
, są różne dla różnych frakcji odpadów, np. 914 zł brutto (niesegregowane -
zmieszane odpady komunalne); 860,00 zł brutto (odpady niesegregowane – zmieszane);
870,00 zł brutto (odpady wielkogabarytowe); 969,84 zł brutto (odbiór i zagospodarowanie
niesegregowanych -
zmieszanych odpadów komunalnych); 969,84 zł brutto (odbiór i
zagospodarowanie mebli i innych odpadów wielkogabarytowych).
Izba zważa, że Przystępujący w pkt 3 formularza oferty wskazał, iż zgodnie z zapisami art. 6d
ust. 4 pkt 5 ustawy
o utrzymaniu czystości i porządku w gminach, odebrane w ramach
zamówienia odpady komunalne będą przekazywane do instalacji komunalnych w Zawierciu,
we Włoszczowie oraz w Bolesławcu w odniesieniu do niesegregowanych (zmieszanych)
odpadów komunalnych, odpowiednio za cenę 540,00 zł netto (583,20 zł brutto) w Zawierciu –
dowód w postaci faktury VAT 804/M4/2022 z dnia 30 listopada 2022 r., 570,00 zł brutto we
Włoszczowie – dowód w postaci faktury VAT nr 0170/2596/30/11/2022 z dnia 30 listopada
2022 r., 575,00
zł netto (621,00 zł brutto) w Bolesławcu – dowód w postaci faktury VAT nr
MBP/148/11/2022 z dnia 30 listopada 2022 r.
, co potwierdza, że mamy do czynienia z
różnymi cenami za odpady komunalne w różnych instalacjach komunalnych.
Odnosząc się zaś do dowodów Odwołującego wniesionych na rozprawie, Izba w pierwszej
kolejności zważa, że Odwołujący w dowodzie w postaci tabelki nie wskazał czy są to ceny
netto czy brutto, a po drugie, w ocenie Izby,
ceny utylizacji wskazane przez O
dwołującego,
konfrontując je z dowodami Odwołującego odnośnie instalacji komunalnych, są zawyżone, na
co zwrócił uwagę również Przystępujący na rozprawie.
I tak w
dowodzie w postaci tabelki Odwołujący wskazał cenę utylizacji (PLN/Mg) w grupie I
(zmieszane) 650,00 zł; w grupie II – bio 550,00 zł; w grupie III – selekcja (szkło – 500,00 zł;
papier 500,00 zł; tworzywa/metale – 500,00 zł); w grupie IV- pozostałe (budowlane 562,50 zł;
opony 350,00 zł; gabaryty 895,00 zł; elektro 1,00 zł; chemikalia 5900,00 zł), a przyjmując
nawet, że powyższe ceny są cenami netto, Izba wskazuje na poniższe dowody złożone przez
Odwołującego na rozprawie:
- dow
ód w postaci cennika usług za przyjęte do zagospodarowania odpady Miejskiego
Zakładu Gospodarki Odpadami Komunalnymi Sp. z o.o. z siedzibą w Koninie z którego
wynika, że cena za niesegregowane (zmieszane) odpady komunalne wynosi 500,00 zł netto
za 1 Mg, odpady ulegające biodegradacji wynosi 300,00 zł netto za 1 Mg ; szkło – 425,00 zł
netto za 1 Mg; tworzywa sztuczne
– 425 zł netto za 1 Mg, odpady wielkogabarytowe – 650 zł
netto za 1 Mg;
dowód w postaci cennika przyjmowania 1 Mg odpadów na Instalacji do Mechaniczno-
Biologicznego Przetwarzania Odpadów Komunalnych w Bolesławiu, z którego wynika, że
cena
za niesegregowane (zmieszane) odpady komunalne wynosi 575,00 zł; za papier, tekturę
wynosi 390,00 zł; za szkło wynosi 235 zł; tworzywa sztuczne, zmieszane odpady
opakowaniowe 540 zł;
dowód w postaci cennika za przyjęcie i zagospodarowanie odpadów w Instalacji
Komunalnej Przedsiębiorstwa Komunalnego „EKO” Sp. z o.o. w Choczni, z którego wynika, że
cena za niesegregowane (zmieszane) odpady komunalne wynosi 600,00 zł netto za 1 Mg,
opakowania ze szkła wynosi 600,00 zł netto za 1Mg, opakowania z papieru, tektury wynosi
550,00 zł netto za 1Mg, opakowania z tworzyw sztucznych wynosi 550,00 zł netto za 1 Mg,
odpady wielkogabarytowe wynosi 1000,00 zł netto za 1 Mg;
dowód w postaci cennika zagospodarowania odpadów w Zakładzie Odzysku i
Unieszkodliwiania Odpa
dów MPGK Sp. z o.o. w Katowicach, którego wynika, że cena za
niesegregowane (zmieszane) odpady komunalne wynosi 550 zł netto za 1 Mg, cena za szkło
wynosi 150 zł netto za 1 Mg, cena za odpady ulegające biodegradacji (luzem) wynosi 410 zł
netto za 1 Mg, cen
a za odpady kuchenne ulegające biodegradacji wynosi 420 zł netto za 1
Mg, cena za tworzywa sztuczne wynosi 720 zł netto za 1 Mg, cena za papier i tektura wynosi
680 zł netto za 1Mg, cena za odpady wielkogabarytowe wynosi 700 zł netto za 1 Mg;
dowód w postaci cennika za przyjęcie odpadów do Instalacji Komunalnej w Oświęcimiu, z
którego wynika, że cena za szkło wynosi 300 zł netto za 1 Mg lub 270 zł netto za 1 Mg, cena
za tworzywa sztuczne wynosi 600 zł netto za 1Mg, cena za niesegregowane (zmieszane)
odp
ady komunalne wynosi 520,00 zł netto za 1 Mg, cena za tworzywa sztuczne wynosi 370 zł
netto za 1 Mg, cena za papier i tekturę wynos 270 zł netto za 1 Mg, cena za papier i tekturę
zabrudzone wynosi 400 zł netto za 1 Mg, cena za odpady wielkogabarytowe wynosi 950 zł
netto za 1 Mg.
Pozostałe dowody wniesione przez Zamawiającego w postaci załącznika nr 1 – wniosek o
zmianę umowy o zamówienie publiczne z dnia 25 kwietnia 2022 r., dowód Przystępującego w
postaci faktury o numerze S/1114/12/2022/PJ1 z dnia 12 grudnia 2022 r. oraz dowody
Odwołującego w postaci ofert na worki do segregacji odpadów z dnia 1 grudnia 2022 r., w
ocenie Izby nie mają znaczenia dla rozstrzygnięcia sprawy.
Izba wzięła również pod uwagę, że Przystępujący posiada własną instalację, tj. sortownię
odpadów selektywnie zbieranych w Sędziszowie, gdzie jak stwierdził Przystępujący w piśmie
procesowym
może tam „przywozić odpady segregowane w tym m.in. plastik, papier, szkło,
wielkogabaryty. Odpady te stanowią surowiec wtórny który po doczyszczeniu może by
sprzedany na rynku jako produkt. W tym zakresie podstawowym kosztem jest odbiór i
transport tych odpadów do instalacji”, ale także doświadczenie Przystępującego, który działa
w branży będącej przedmiotem niniejszego postępowania od 2011 r., tym samym nie jest
prawdą twierdzenie Odwołującego, że „wykonawca TAMAX jako nowy podmiot, działający od
kilku miesięcy na rynku, może nie posiadać wystarczającej wiedzy i doświadczenia, aby
realnie ocenić koszty realizacji usługi”.
Na marginesie Izba zważa, że Zamawiający stwierdził, że dysponuje na PSZOK kontenerami
przeznaczonymi do magazynowania odpadów, a zadaniem wykonawcy jest jedynie
dostarczać kontenery na wymianę w trakcie odbioru danej frakcji, tym samym jedynym
kosztem, na jaki wska
zywał Przystępujący jest „koszt dostarczenia kontenerów, ponieważ
same kontenery posiada już na stanie. Kontenery są już zamortyzowane”. Izba uznała
powyższe twierdzenia Zamawiającego i Przystępującego za wiarygodne i spójne, a
Odwołujący nie przedstawił żadnego dowodu, żeby było inaczej.
W związku z powyższym, zdaniem Izby, Odwołujący nie ma racji, że „aby rozpocząć
świadczenie usługi nowy wykonawca będzie musiał podstawić kontenery do odbioru odpadów
w ramach PSZOK
. Czynność ta generuje wysokie koszty związane z nabyciem kontenerów,
kosztami ich oznakowania oraz fizycznego podstawienia, które w opinii Odwołującego
zupełnie zostały pominięte i nieuwzględnione w cenie oferty wykonawcy TAMAX”.
Izba
chciałaby w tym miejscu podkreślić, iż w przedmiotowej sprawie nie było sporu co do
tego, że inny jest koszt odbioru i zagospodarowania poszczególnych frakcji odpadów,
jednakże Odwołujący całkowicie pomija fakt, że sposób kalkulacji ceny, jak i istotnych części
składowych ceny stanowi wyłączne uprawnienie danego wykonawcy i fakt przyjęcia pewnych
założeń i kalkulacji przedstawionych przez Odwołującego (sporządzonej tabeli, np. co do cen
utylizacji czy średniego spalania), nie może być miarodajny i właściwy dla wszystkich
w
ykonawców biorących udział w danym postępowaniu.
Warto w tym miejscu powołać się na wyrok Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 24 lutego 2022
r., sygn. akt. KIO 207/22, zgodnie z którym „zestawienie różnych cen nie może stanowić
dowodu, że cena jednego przedsiębiorcy jest realna, a każda niższa cena jest ceną
nierynkową - ponieważ różne podmioty, o różnej historii na rynku, różnej wiarygodności
finansowej, różnych relacjach handlowych, innej specyfice pracy oraz doświadczeniu,
uzyskają różne ceny ofertowe w zakresie oferowanej usługi. Nie świadczy to natomiast o
oferowaniu ceny rażąco niskiej, a o prawidłowym funkcjonowaniu konkurencyjnej gospodarki
rynkowej
i zawsze w na rynku konkurencyjnym znajdą się podmioty, które oferują wykonanie
danej usługi w znacznie wyższej cenie niż ich konkurent”, a Izba w pełni się zgadza z
poglądem tamtejszego składu orzekającego.
Konkludując, w ocenie Izby,
biorąc pod uwagę okoliczności sprawy i materiał dowodowy, w
przedmiotowym postępowaniu Zamawiający nie miał obowiązku wzywania Przystępującego
do złożenia wyjaśnień na podstawie art. 224 ust. 1 ustawy PZP, ponieważ zaoferowana cena
przez
Przystępującego nie wydawała się rażąco niska w stosunku do przedmiotu zamówienia,
jak również nie budziła wątpliwości Zamawiającego co do możliwości należytego wykonania
przedmiotu zamówienia, o czym świadczy wypowiedź Zamawiającego na rozprawie:
„Zamawiający wskazuje, że nie powziął żadnych wątpliwości co do ceny wykazanej przez
przystępującego”.
Tym samym, Izba doszła do przekonania, ze cena oferty Przystępującego, w tym ceny
wskazane za poszczególne frakcje odpadów, są cenami rynkowymi, za które możliwe jest
należyte zrealizowanie przedmiotu zamówienia.
W związku powyższym, Izba doszła do przekonania, że Zamawiający nie naruszył art. 224
ust. 1
ustawy PZP ani art. 239 ustawy PZP, jak również nie naruszył art. 16 pkt 1-3 ustawy
PZP.
O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono na podstawie art. 574 i 575 ustawy
Prawo zamówień publicznych oraz § 2 ust. 1 pkt 2 w zw. z § 8 ust. 2 pkt 1 rozporządzenia
Prezesa Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 2020 r. w sprawie szczegółowych rodzajów
kosztów postępowania odwoławczego, ich rozliczania oraz wysokości i sposobu pobierania
wpisu od odwołania (Dz. U. 2020 r. poz. 2437), obciążając kosztami postępowania
Odwołującego.
Wobec powyższego orzeczono, jak w sentencji.
Przewodniczący: ………………………….