KIO 286/21 POSTANOWIENIE dnia 24 lutego 2021 r.

Sygn. akt: KIO 286/21 

POSTANOWIENIE 

z dnia  24 lutego 2021 r. 

Krajowa Izba Odwoławcza   -   w składzie: 

Przewodniczący:      Magdalena Rams 

Protokolant:   

Piotr Cegłowski  

po rozpoznaniu na posiedzeniu 

z udziałem stron w dniu 24 lutego 2021 r. odwołania 

wniesionego  do  Prezesa  Kra

jowej  Izby  Odwoławczej  w  dniu  27  stycznia  2021  r. 

przez 

wykonawców  wspólnie  ubiegających  się  o  udzielenie  zamówienia 

Konsorcjum:  MXL4  Sp.  z  o.o.,  z  siedzibą  w  Szczecinie,  EMER  Pomorze  Sp.  z 

o.o. z siedzibą w Gryfice, Przedsiębiorstwo Gospodarki Komunalnej Sp. z o.o., 

z siedzibą w Kamieniu Pomorskim,  

w postępowaniu prowadzonym przez Marina Kamień Pomorski,  

przy udziale: 

A.  wykonawcy  A.  D. 

prowadzącego  działalność  gospodarczą  pod  nazwą 

Przedsiębiorstwo  Handlowo-Usługowe  "HYDROBUD"  A.  D.,  Ustronie 

Morskie

,  zgłaszającego  przystąpienie  do  postępowania  odwoławczego  po 

stronie zamawiającego; 

B.  wykonawcy 

Korporacja  Budowlana  Doraco  Sp.  z  o.o.,  z  siedzibą  w 

Gdańsku,  zgłaszającego  przystąpienie  do  postępowania  odwoławczego  po 

stronie odwołującego; 

C.  wykonawcy 

STRABAG  Sp.  z  o.o.,  z  siedzibą  Pruszkowie,  zgłaszającego 

przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie odwołującego. 

postanawia: 

umorzyć postępowanie odwoławcze; 

nakazać  zwrot  z  rachunku  bankowego  Urzędu  Zamówień  Publicznych  kwoty  9 

00 zł 00 gr (słownie: dziewięć tysięcy złotych zero groszy) stanowiącej 90% kwoty 

uiszczonego  wpisu 

od  odwołania  przez  wykonawców  wspólnie  ubiegających  się  o 

udzielenie  zamówienia  Konsorcjum:  MXL4  Sp.  z  o.o.,  z  siedzibą  w  Szczecinie, 

EMER  Pomorze  Sp.  z  o.o.  z  siedzibą  w  Gryfice,  Przedsiębiorstwo Gospodarki 

Komunalnej Sp. z o.o., z siedzibą w Kamieniu Pomorskim. 

Stosownie  do  art.  579  i  580  ustawy  z  dnia  11  września  2019  r.  -  Prawo  zamówień 

publicznych  (tekst  jednolity  Dz.U.2019  r.,  poz.  2019  ze  zmianami)  na  niniejsze 

postanowienie  - 

w  terminie 14  dni  od  dnia jego doręczenia  -  przysługuje  skarga za 

pośrednictwem  Prezesa  Krajowej  Izby  Odwoławczej  do  Sądu  Okręgowego  w 

Warszawie.  

Przewodniczący: 

………………………… 

Sygn. akt KIO 286/21 

UZASADNIENIE 

Dnia  27  stycznia 

2021  r.  do  Prezesa  Krajowej  Izby  Odwoławczej  w Warszawie,  na 

podstawie 

przepisów ustawy Prawo zamówień publicznych z dnia 11 września 2019 

r.  (Dz.U.  z  2019  r.,  poz.  2020)  (dalej  jako 

„ustawa  Pzp”)  wpłynęło  odwołanie 

konsorcjum: MXL4 Sp. z o.o., z siedzibą w Szczecinie, EMER Pomorze Sp. z o.o. z 

siedzibą w Gryfice, Przedsiębiorstwo Gospodarki Komunalnej Sp. z o.o., z siedzibą w 

Kamieniu Pomorskim (dalej jako 

„Odwołujący”). 

Zamawiający  prowadzi  postępowanie  o  udzielenie  zamówienia  publicznego  pn. 

„Przebudowa  portu  rybackiego  wraz  z  drogą  dojazdową  do  obiektów  rybackich 

położonych  w  Kamieniu  Pomorskim  przy  ul.  Wilków  Morskich.”  Ogłoszenie  o 

zamówieniu  zostało  opublikowane  w  Biuletynie  Zamówień  Publicznych  w  dniu  26 

października  2020  r.  Odwołujący  wniósł  odwołanie  wobec  następujących 

czynności/zaniechań Zamawiającego: 

1)  wyboru  oferty  A.  D. 

prowadzącego  działalność  gospodarczą  pod  nazwą 

Przedsiębiorstwo  Handlowo  -  Usługowe  Hydrobud  A.  D.  z  siedzibą  pod 

adresem ul. Górnej 3B, 78- 111 Ustronie Morskie jako najkorzystniejszej: 

zaniechanie  przez  Zamawiającego  czynności  wykluczenia  A.  D. 

prowadzącego  działalność  gospodarczą  pod  nazwą  Przedsiębiorstwo 

Handlowo - 

Usługowe Hydrobud A. D. z siedzibą pod adresem ul. Górnej 

3B,  78-

111  Ustronie  Morskie  z  postępowania  o udzielenie  zamówienia  z 

powodu udziału jego podwykonawcy R. Ż. w przygotowaniu postępowania 

powoduj

ącego  zakłócenie  konkurencji  które  nie  może  zostać 

wyeliminowane w inny sposób niż wykluczenie A. D. z postępowania; 

zaniechanie  przez  Zamawiającego  czynności  odrzucenia  oferty  A.  D. 

prowadzącego  działalność  gospodarczą  pod  nazwą  Przedsiębiorstwo 

Handlowo - 

Usługowe Hydrobud A. D. z siedzibą pod adresem ul. Górnej 

3B, 78-

111 Ustronie Morskie z powodu jego wykluczenia z postępowania;  

zaniechanie przez Zamawiającego czynności wyboru oferty Odwołującego się 

jako najkorzystniejszej. 

Na  podstawie  art.  516  ust.  1  pkt  8  ustawy  z  dnia  11  września  2019  r.  Prawo 

zamówień publicznych (Dz. U. z 2019 r. poz. 2019) w związku z art. 92 ust. 2 ustawy 

z  dnia  11  września  2019  r.  Przepisy  wprowadzające  ustawę  -  Prawo  zamówień 

publicznych  {Dz.  U.  z  2

019  r.  poz.  2020)  wymienionym  powyżej  czynnościom  i 

zani

echaniom Zamawiającego Odwołujący zarzucił naruszenie art. 7 ust. 1, 2 i 3 oraz 

art. 24 ust. 1 pkt 19 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych 

(t.  j.  Dz.  U.  z  2019  r.  poz.  1843)  po

legające  na  błędnym  zastosowaniu  i  wyborze 

oferty  A.  D. 

pomimo,  że  jego  podwykonawca  R.  Ż.  brał  udział  w  przygotowaniu 

postępowania  powodującego  zakłócenie  konkurencji,  które  w  żaden  sposób  nie 

może zostać wyeliminowane i w związku z tym A. D. powinien zostać wykluczony z 

postępowania  a  jego  oferta  odrzucona,  a  w  konsekwencji  jako  najkorzystniejsza 

powinna  zostać  wybrana  oferta  Odwołującego,  gdyż  uzyskała  największą  ilość 

punktów po ofercie A. D.. 

Na  podstawie  art.  516  ust.  1  pkt  9  oraz  art.  554  ust.  3  ust

awy  z  dnia  11  września 

2019 r. Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2019 r. poz. 2019) w związku z art. 

92 ust. 2 ustawy z dnia 11 września 2019 r. Przepisy wprowadzające ustawę - Prawo 

zamówień publicznych (Dz. U. z 2019 r. poz. 2020) Odwołujący wniósł o nakazanie 

Zamawiającemu: unieważnienia czynności wyboru oferty A. D., dokonania czynności 

wykluczenia  A.  D. 

z  postępowania;  odrzucenie  oferty  A.  D.;  powtórzenia  czynności 

wyboru najkorzystniejszej oferty z pominięciem odrzuconej oferty A. D.  

Skład  orzekający  Krajowej  Izby  Odwoławczej,  wyznaczony  do  rozpoznania 

niniejszej sprawy odwoławczej ustalił i zważył, co następuje: 

W związku z brzmieniem art. 90 ust. 1 Przepisów wprowadzających ustawę - Prawo 

zamówień  Publicznych  z  dnia  11  września  2019  r.  (Dz.U.  z  2019  r.,  poz.  2020), 

zgodnie  

z  którym  do  postępowań  o  udzielenie  zamówienia,  o  których  mowa  w  ustawie 

uchylanej 

w  art.  89,  wszczętych  i  niezakończonych  przed  dniem  1 stycznia  2021  r. 

stosuje  się  przepisy  dotychczasowe.  Uwzględniając  okoliczność,  iż  postępowanie 

wszczęte zostało w dniu 26 października 2020 r., ilekroć w treści uzasadnienia mowa 

o  przepisach  materialnych  ustawy  Pzp  należy  przez  to  rozumieć  ustawę  z  dnia  29 

stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych. 

Izba  ustaliła,  że  Zamawiający  prowadzi  postępowanie  o  udzielenie  zamówienia 

publicznego pn. „Przebudowa portu rybackiego wraz z drogą dojazdową do obiektów 

rybackich położonych w Kamieniu Pomorskim przy ul. Wilków Morskich.” Ogłoszenie 

o zamówieniu zostało opublikowane  w  Biuletynie Zamówień  Publicznych w  dniu 26 

października 2020 r.  

Izba ustaliła, że do postępowania odwoławczego przystąpili następujący wykonawcy: 

(i)  wykonawca  A.  D. 

prowadzącego  działalność  gospodarczą  pod  nazwą 

Przedsiębiorstwo  Handlowo-Usługowe  "HYDROBUD"  A.  D.,  Ustronie  Morskie  po 

stronie  zamawiającego; (ii)  wykonawca Korporacja Budowlana Doraco  Sp.  z  o.o.,  z 

siedzibą w Gdańsku po stronie odwołującego; (iii) wykonawcy STRABAG Sp. z o.o., 

z siedzibą Pruszkowie po stronie odwołującego. 

Odwołujący  na  posiedzeniu  z  udziałem  stron  złożył  do  protokołu  oświadczenie  o 

cofnięciu odwołania w całości.  

Skład  orzekający  Izby,  działając na  podstawie art.  520,  art.  568  pkt  1  oraz  art.  553 

ustawy  Pzp  postanowił  umorzyć  postępowanie  odwoławcze  w  niniejszej  sprawie, 

ponieważ  oświadczenie  o  cofnięciu  odwołania  uznać  należy  za  oświadczenie 

najdalej  idące  złożone  przez  Stronę,  która  zainicjowała  postępowanie  odwoławcze. 

Złożenie takiego oświadczenia warunkuje zakończenie postępowania odwoławczego 

bez  konieczności  rozpoznawania  zarzutów  i  merytorycznego  stanowiska  Izby. 

Odwołujący  podejmuje  bowiem  decyzję  o  ostatecznym  zaniechaniu  kontynuowania 

sporu przed Izbą.  

Orzekając  o  kosztach  postępowania  odwoławczego,  Krajowa  Izba  Odwoławcza 

uwzględniła  okoliczność,  iż  cofnięcie  odwołania  miało  miejsce  przed  otwarciem 

rozprawy,  zatem  za  rzecz  Odwołującego  należało  zwrócić  90%  kwoty  wpisu 

uiszczonego  na  rachunek  Urzędu  Zamówień  Publicznych,  czyli  kwotę  9  000,00  zł, 

stosownie do art. 557 i art. 575 ustawy z dnia 11 września 2019 r. – Prawo zamówień 

publicznych 

oraz § 9 ust. 1 pkt 3b rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 30 

grudnia  2020  roku  w  sprawie  szczegółowych  rodzajów  kosztów  postępowania 

odwoławczego,  ich  rozliczania  oraz  wysokości  i  sposobu  pobierania  wpisu  od 

odwołania (Dz. U. z 2020 r., poz. 2437 ze zmianami). 

Przewodniczący: 

……………………………