Sygn. akt KIO 1421/21
WYROK
z dnia 1 lipca 2021 r.
Krajowa Izba Odwoławcza – w składzie:
Przewodniczący: Anna Packo
Anna Osiecka
Beata Pakulska- Banach
Protokolant:
Adam Skowroński
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 29 czerwca 2021
r., w Warszawie, odwołania
wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 10 maja 2021 r. przez
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia
„ALTOR” Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Mińsku Mazowieckim
oraz
Przedsiębiorstwo Robót Drogowych „Regionalne Drogi Podlaskie” Spółka
z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Siedlcach
w postępowaniu prowadzonym przez
Skarb Państwa – Generalnego Dyrektora Dróg Krajowych i Autostrad – Generalną
Dyrekcję Dróg Krajowych i Autostrad oddział w Warszawie
przy udziale wy
konawców:
A. M. R.
prowadzącej działalność gospodarczą pod nazwą „DRÓG-POL” Roboty
drogowe i remontowo budowlane M. R.
z siedzibą w Mińsku Mazowieckim oraz A. W.
prowadzącego działalność gospodarczą pod nazwą A. W. P.W. WIKRUSZ z siedzibą w
Miedznie,
B. J. W.
prowadzącego działalność gospodarczą pod nazwą ALDIAN J. W. z siedzibą w
Uścieńcu oraz A. W. prowadzącego działalność gospodarczą pod nazwą AL-BEST,
wspólnik spółki cywilnej z siedzibą w Uścieńcu
zgłaszających przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego
orzeka:
uwzględnia odwołanie w zakresie zarzutów wskazanych w punkcie A podpunkt 7. i 8.
odwołania, tj. zarzutów naruszenia art. 26 ust. 3 w związku z art. 24 ust. 1 pkt 12 ustawy
Prawo zamówień publicznych oraz art. 26 ust. 3 w związku z art. 24 ust. 1 pkt 12 ustawy
Prawo zamówień publicznych i § 2 ust. 4 pkt 2 rozporządzenia w sprawie rodzajów
dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy w postępowaniu
o udzielenie zamówienia i nakazuje Generalnej Dyrekcji Dróg Krajowych i Autostrad
oddział w Warszawie unieważnienie czynności wyboru oferty najkorzystniejszej oraz
powtórzenie czynności badania i oceny ofert, w tym wezwanie wykonawców wspólnie
ubiegających się o udzielenie zamówienia M. R. prowadząca działalność gospodarczą
pod nazwą „DRÓG-POL” Roboty drogowe i remontowo budowlane M. R. oraz A. W.
prowadzący działalność gospodarczą pod nazwą A. W. P.W. WIKRUSZ do uzupełnienia
dokumentów poświadczających dysponowanie osobą, która będzie pełnić funkcję
kierownika robót drogowych, posiadającą uprawnienia budowlane do kierowania
robotami budowlanymi
w specjalności drogowej bez ograniczeń oraz dowodów
poświadczających należyte wykonanie usług wykazanych dla potwierdzenia spełnienia
warunków udziału w postępowaniu w zakresie zdolności technicznych i zawodowych,
oddala odwołanie w pozostałym zakresie,
kosztami postępowania obciąża w ¾ wykonawców wspólnie ubiegających się
o udzielenie zamówienia „ALTOR” Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością
i Przedsiębiorstwo Robót Drogowych „Regionalne Drogi Podlaskie” Spółka
z ograniczoną odpowiedzialnością oraz w ¼ Skarb Państwa – Generalnego Dyrektora
Dróg Krajowych i Autostrad – Generalną Dyrekcję Dróg Krajowych i Autostrad oddział
w Warszawie i:
zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr
(słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez wykonawców
wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia „ALTOR” Spółkę
z ograniczoną odpowiedzialnością i Przedsiębiorstwo Robót Drogowych
„Regionalne Drogi Podlaskie” Spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością tytułem
wpisu od odwołania,
zasądza od Skarbu Państwa – Generalnego Dyrektora Dróg Krajowych
i Autostrad
– Generalnej Dyrekcji Dróg Krajowych i Autostrad oddział
w Warszawie na rzecz
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie
zamówienia
„ALTOR”
Spółka
z
ograniczoną
odpowiedzialnością
i
Przedsiębiorstwo Robót Drogowych „Regionalne Drogi Podlaskie” Spółka
z ograniczoną odpowiedzialnością kwotę 2 193 zł 00 gr (słownie: dwa tysiące sto
dziewięćdziesiąt trzy złote zero groszy) stanowiącą koszty postępowania
odwoławczego poniesione z tytułu ¼ wpisu oraz dojazdu, noclegu
i
wynagrodzenia pełnomocnika.
Stosownie do art. 579 ust. 1 i art. 580 ust. 1 i 2
ustawy z dnia 11 września 2019 r. – Prawo
zamówień publicznych (Dz. U. z 2021 r., poz. 1129) na niniejszy wyrok – w terminie 14 dni od
dn
ia jego doręczenia – przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.
Przewodniczący: ……………………..…
……………………..…
……………………..…
Sygn. akt: KIO 1421/21
U z a s a d n i e n i e
Zamawiający – Generalna Dyrekcja Dróg Krajowych i Autostrad oddział w Warszawie
prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego na „całoroczne utrzymanie
dróg krajowych zarządzanych przez GDDKiA Oddział w Warszawie, Rejon w Mińsku
Mazowieckim” na podstawie ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych
(t.j. Dz. U. z 2019 r. poz. 1843 z późn. zm.), w trybie przetargu nieograniczonego.
Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane 28 grudnia 2020 r. w Dzienniku Urzędowym
Unii Europejskiej pod numerem 2020/S 252-
636651. Wartość zamówienia jest większa niż
kwoty określone na podstawie art. 11 ust. 8 ustawy Prawo zamówień publicznych.
I Stanowisko Odwołującego
Odwołujący – wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia „ALTOR” Sp.
z o.o. oraz
Przedsiębiorstwo Robót Drogowych „Regionalne Drogi Podlaskie” Sp. z o.o.
wniósł odwołanie zarzucając Zamawiającemu naruszenie:
A. w stosunku do wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielnie zamówienia M. R.
prowadzącej działalność gospodarczą pod nazwą „DRÓG-POL” Roboty drogowe
i remontowo budowlane M. R. oraz A. W.
prowadzącego działalność gospodarczą pod
nazwą A. W. P.W. WIKRUSZ, zwanych dalej „Konsorcjum Dróg-Pol”:
1. art. 91 ust. 1 ustawy Prawo zamówień publicznych poprzez wybór jako oferty
najkorzystniejszej oferty złożonej przez Konsorcjum Dróg-Pol w sytuacji, gdy wykonawca ten
podlega wykluczeniu, jego oferta podlega odrzuceniu oraz jego oferta nie jest ofertą
najkorzystniejszą przy zastosowaniu przewidzianych w specyfikacji istotnych warunków
zamówienia kryteriów oceny ofert,
2. art. 91 ust. 1 ustawy Prawo zamówień publicznych poprzez przyznanie bezpodstawnie
ofercie Konsorcjum Dróg-Pol w kryterium „Kwalifikacje zawodowe personelu” 10 punktów,
podczas gdy z infor
macji zawartych w ofercie (formularz „Kryteria Pozacenowe”) wynika, że
Konsorcjum Dróg-Pol powinno otrzymać w tym kryterium maksymalnie 4 punkty – a zatem
w sposób niezgodny z przyjętym i opisanym przez Zamawiającego kryterium oceny ofert,
3. art. 89 ust.
1 pkt 2 ustawy Prawo zamówień publicznych poprzez zaniechanie jego
zastosowania w sytuacji, gdy oferta Konsorcjum Dróg-Pol podlega odrzuceniu z uwagi na to,
że treść oferty jest niezgodna ze specyfikacją istotnych warunków zamówienia, poprzez
wprowadzenie
niedopuszczalnej zmiany treści oferty w zakresie % dodatków przy wartości
robocizny oraz wartości sprzętu (dot. TER Grupa 12. PRACE POMOCNICZE) – zamiast
wymaganych 70% i 15% Konsorcjum Dróg-Pol wpisało odpowiednio 25% oraz 10%
(ROBOCIZNA, SPRZĘT),
4. art
. 89 ust. 1 pkt 6 ustawy Prawo zamówień publicznych poprzez zaniechanie jego
zastosowania pomimo tego, że oferta Konsorcjum Dróg-Pol podlega odrzuceniu, gdyż
zawiera błąd w obliczeniu ceny polegający na niedopuszczalnym zmniejszeniu % dodatków
przy wartości robocizny oraz wartości sprzętu (dot. TER Grupa 12. PRACE POMOCNICZE)
– zamiast wymaganych 70% i 15% Konsorcjum Dróg-Pol wpisało odpowiednio 25% oraz
10% (ROBOCIZNA, SPRZĘT),
5. art. 24 ust. 1 pkt 16 ustawy Prawo zamówień publicznych poprzez zaniechanie jego
zastosowania pomimo tego, że Konsorcjum Dróg-Pol
a) w wykazie osób skierowanych przez wykonawcę do realizacji zamówienia publicznego,
odnoszących się do osoby wskazanej do pełnienia funkcji kierownika robót drogowych, tj. R.
L., w zak
resie posiadanych uprawnień budowlanych jako uprawnień bez ograniczeń pomimo
tego, że R. L. posiada uprawnienia budowlane o charakterze ograniczonym – podał
informacje, które wprowadziły Zamawiającego w błąd
b) w formularzu „Kryteria pozacenowe” oraz w wykazie osób – przy doświadczeniu A. R.
podało informację, że w okresie od 21.11.2007 r. do 15.04.2010 r. kierował pracami
zimowego utrzymania dróg krajowych o długości 158 km, kiedy w rzeczywistości było to
zaledwie 63,71 km (zadanie nr
4 „Zimowe utrzymanie dróg krajowych administrowanych
przez GDDKiA Oddział w Warszawie, Rejon w Mińsku Mazowieckim”), a zatem podało
informacje wprowadzające w błąd Zamawiającego, względnie
6. art. 24 ust. 1 pkt 17 ustawy Prawo zamówień publicznych poprzez zaniechanie jego
zastosowania pomimo tego, że Konsorcjum Dróg-Pol
a) w wykazie osób skierowanych przez wykonawcę do realizacji zamówienia publicznego
odnoszących się do osoby wskazanej do pełnienia funkcji kierownika robót drogowych, tj. R.
L.
, w zakresie posiadanych uprawnień budowlanych jako uprawnień bez ograniczeń, pomimo
tego, że R. L. posiada uprawnienia budowlane o charakterze ograniczonym – przedstawiło w
wyniku lekkomyślności lub niedbalstwa informacje wprowadzające w błąd Zamawiającego,
b) w formularzu „Kryteria pozacenowe” oraz w wykazie osób – przy doświadczeniu A. R.
podało informację, że w okresie od 21.11.2007 r. do 15.04.2010 r. kierował pracami
zimowego utrzymania dróg krajowych o długości 158 km, kiedy w rzeczywistości było to
zaledwie 63,71 km (zadanie nr 4 „Zimowe utrzymanie dróg krajowych administrowanych
przez GDDKiA Oddział w Warszawie, Rejon w Mińsku Mazowieckim”) – a zatem
przedstawiło w wyniku lekkomyślności lub niedbalstwa informacje wprowadzające w błąd
Zamawiającego, względnie, gdyby powyższa okoliczność nie została uznana za
nieprawdziwe informacje
7. art. 26 ust. 3 w zw. z art. 24 ust. 1 pkt 12 ustawy Prawo zamówień publicznych poprzez
zaniechanie jego zastosowania i wezwania do uzupełnienia dokumentów w sytuacji, gdy
Konsorcjum Dróg-Pol nie wykazało tego, że dysponuje osobą, która będzie pełnić funkcję
kierownika robót drogowych, posiadającą uprawnienia budowlane do kierowania robotami
budowlanymi w specjalności drogowej bez ograniczeń,
art. 26 ust. 3 w zw. z art. 24 ust. 1 pkt 12 ustawy Prawo zamówień publicznych w zw. z § 2
ust. 4 pkt 2 rozporządzenia Ministra Rozwoju w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może
żądać zamawiający od wykonawcy w postępowaniu o udzielenie zamówienia poprzez
zaniechanie jego zastosowania i wezwania do uzupełnienia dokumentów w postaci dowodów
poświadczających należyte wykonanie usług wykazanych przez Konsorcjum Dróg-Pol dla
potwierdzenia spełnienia warunków udziału w postępowaniu w zakresie zdolności
technicznych i zawodowych,
B. w stosunku do wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielnie zamówienia J. W.
prowadzącego działalność gospodarczą pod nazwą ALDIAN J. W. oraz A. W. prowadzącego
działalność gospodarczą pod nazwą AL-BEST, zwanych dalej „Konsorcjum W.”:
1. art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy Prawo zamówień publicznych poprzez zaniechanie jego
zastosowania w sytuacji, gdy oferta Konsorcjum W.
podlega odrzuceniu z uwagi na to, że
treść oferty jest niezgodna ze specyfikacją istotnych warunków zamówienia poprzez
wprowadzenie niedopuszczalnej zmiany treści oferty w zakresie % dodatków przy wartości
robocizny oraz wartości sprzętu (dot. TER Grupa 12. PRACE POMOCNICZE) – zamiast
wymaganych 70% i 15% Konsorcjum W.
wpisało odpowiednio 25% oraz 10% (ROBOCIZNA)
oraz 15% oraz 10% (SPRZĘT),
2. art. 89 ust. 1 pkt 6 ustawy Prawo zamówień publicznych poprzez zaniechanie jego
zastosowania pomimo tego, że oferta Konsorcjum W. podlega odrzuceniu, gdyż zawiera błąd
w obliczeniu
ceny polegający na niedopuszczalnym zmniejszeniu % dodatków przy wartości
robocizny oraz wartości sprzętu (dot. TER Grupa 12. PRACE POMOCNICZE), zamiast
wymaganych 70% i 15% Konsorcjum W.
wpisało odpowiednio 25% oraz 10% (ROBOCIZNA)
oraz 15% oraz 10%
(SPRZĘT),
3. art. 91 ust. 1 ustawy Prawo zamówień publicznych poprzez przyznanie bezpodstawnie
ofercie Konsorcjum W.
w kryterium „Kwalifikacje zawodowe personelu” 10 punktów, podczas
gdy z informacji zawartych w ofercie (formularz „Kryteria Pozacenowe”) wynika, że
Konsorcjum W.
powinno otrzymać w tym kryterium maksymalnie 4 punkty, a zatem
w sposób niezgodny z przyjętym i opisanym przez Zamawiającego kryterium oceny ofert,
C. w stosunku do wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielnie zamówienia
COMPLEX MAINTENENCE SERVICES Sp. z o.o. oraz ROBSON Sp. z o.o., zwanych dalej
„Konsorcjum COMPLEX”:
1. art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy Prawo zamówień publicznych poprzez zaniechanie jego
zastosowania w sytuacji, gdy oferta Konsorcjum COMPLEX podlega odrzuceniu z uwagi na
to, że treść oferty jest niezgodna ze specyfikacją istotnych warunków zamówienia poprzez
wprowadzenie niedopuszczalnej zmiany treści oferty w zakresie % dodatków przy wartości
robocizny oraz wartości sprzętu (dot. TER Grupa 12. PRACE POMOCNICZE) – zamiast
wymaganych 70% i 15% Konsorcjum COMPLEX wpisało odpowiednio 60% oraz 13%
(ROBOCIZNA, SPRZĘT),
2. art. 89 ust. 1 pkt 6 ustawy Prawo zamówień publicznych poprzez zaniechanie jego
zastosowania pomimo tego, że oferta Konsorcjum COMPLEX podlega odrzuceniu, gdyż
zawiera błąd w obliczeniu ceny, polegający na niedopuszczalnym zmniejszeniu % dodatków
przy wartości robocizny oraz wartości sprzętu (dot. TER Grupa 12. PRACE POMOCNICZE)
– zamiast wymaganych 70% i 15% Konsorcjum COMPLEX wpisało odpowiednio 60% oraz
13% (ROBOCIZNA, SPRZĘT),
3. art. 91 ust. 1 ustawy Prawo zamówień publicznych poprzez przyznanie bezpodstawnie
ofercie Konsorcjum COMPLEX w kryterium „Kwalifikacje zawodowe personelu” 10 punktów,
podczas gdy z informacji zawartych w ofercie (fo
rmularz „Kryteria pozacenowe”) wynika, że
Konsorcjum COMPLEX powinno otrzymać w tym kryterium maksymalnie 7 punktów, a zatem
w sposób niezgodny z przyjętym i opisanym przez Zamawiającego kryterium oceny ofert,
D. w stosunku do Odwołującego – art. 26 ust. 1 ustawy Prawo zamówień publicznych
poprzez zaniechanie jego zastosowania w stosunku do Odwołującego, którego oferta winna
być uznana za najkorzystniejszą na podstawie opisanych przez Zamawiającego kryteriów
oceny ofert, a zatem to Odwołujący winien być wezwany do przedłożenia wszystkich
dokumentów i oświadczeń w celu wyboru jego oferty jako najkorzystniejszej.
Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania w całości i nakazanie Zamawiającemu:
1. unieważnienia wyboru jako najkorzystniejszej oferty złożonej przez Konsorcjum Dróg-Pol,
2. ponownego badania i oceny ofert,
3. wykluczenia Konsorcjum Dróg-Pol z udziału w postępowaniu,
4. odrzucenia ofert złożonych przez: Konsorcjum Dróg-Pol, Konsorcjum W., Konsorcjum
COMPLEX,
5. względnie – przyznania odpowiednio mniejszej liczby punktów Konsorcjum Dróg-Pol,
Konsorcjum W., Konsorcjum COMPLEX,
6. uznania oferty Odwołującego za najkorzystniejszą i wezwania Odwołującego, na
podstawie art. 26 ust. 1 ustawy Prawo zamówień publicznych, do przedłożenia wszystkich
wymaganych dokumentów oraz oświadczeń,
7. zasądzenie od Zamawiającego na rzecz Odwołującego kosztów postępowania
odwoławczego,
8. przeprowadzenie dowodów wskazanych w uzasadnieniu odwołania na okoliczności
wskazane w uzasadnieniu odwołania, przeprowadzenie dowodów złożonych przez
Odwołującego na rozprawie.
W uzasadnieniu odwołania Odwołujący wskazał, że w ramach warunków udziału
w postępowaniu, w zakresie zdolności technicznej i zawodowej, wiedzy i doświadczenia
Zamawiający wymagał w punkcie 72.3) a) specyfikacji istotnych warunków zamówienia
(IDW), aby wykonawca wykazał się wiedzą i doświadczeniem w wykonaniu lub wykonywaniu
w okresie ostatnich 7 lat przed upływem terminu składania ofert, a jeżeli okres prowadzenia
działalności jest krótszy – w tym okresie, co najmniej:
a) 1 lub 2 lub 3 zadań polegających na bieżącym utrzymaniu dróg klasy min. G o łącznej
wartości brutto bieżącego utrzymania dróg nie mniejszej niż 20.000.000,00 PLN brutto,
b) 1 lub 2 lub 3 zadań polegających na zimowym utrzymaniu dróg klasy min. G o łącznej
wartości brutto zimowego utrzymania nie mniejszej niż 8.000.000,00 PLN brutto, lub
c) 1 lub 2 lub 3 zadań polegających na całorocznym (bieżącym i zimowym) utrzymaniu dróg
klasy min. G o łącznej wartości brutto nie mniejszej niż 28.000.000,00 PLN brutto.
W celu potwierdzenia spełnienia warunków udziału w postępowaniu w tym zakresie
Zamawiający wymagał wykazu wykonanych usług, a w przypadku świadczeń okresowych
lub ciągłych również wykonywanych, w okresie 7 lat przed upływem terminu składania ofert,
a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy – w tym okresie, wraz z podaniem ich
wartości, przedmiotu, dat wykonania i podmiotów, na rzecz których usługi zostały wykonane
lub są wykonywane należycie, przy czym dowodami, o których mowa są referencje bądź
inne dokumenty wystawione przez podmiot, na rzecz którego usługi były wykonywane,
a w przypadku świadczeń okresowych lub ciągłych są wykonywane, a jeżeli z uzasadnionej
przyczyny o obiektywnym charakterze wykonawca nie jest w stanie uz
yskać tych
dokumentów – oświadczenie wykonawcy, w przypadku świadczeń okresowych lub ciągłych
nadal wykonywanych referencje bądź inne dokumenty potwierdzające ich należyte
wykonywanie powinny być wydane nie wcześniej niż 3 miesiące przed upływem terminu
sk
ładania ofert (pkt 9.7.1.c specyfikacji istotnych warunków zamówienia – IDW).
W zakresie warunku dotyczącego zdolności technicznej lub zawodowej odnoszącego się do
osób, którymi ma dysponować wykonawca (pkt 7.2.3.b 1), 2), 4) specyfikacji istotnych
warunków zamówienia – IDW), Zamawiający wymagał, aby wykonawca wskazał osoby,
które będą uczestniczyć w wykonywaniu zamówienia, legitymujące się doświadczeniem
zawodowym i wykształceniem odpowiednimi do funkcji, jaka zostanie im powierzona.
Wykonawca na każdą funkcję wymienioną poniżej wskaże osoby, które musi mieć dostępne
na etapie realizacji zamówienia, spełniające następujące wymagania:
1) osoba proponowana do pełnienia funkcji kierownika ds. utrzymania dróg wymagana liczba
osób: 1, doświadczenie zawodowe: minimum 24 miesiące doświadczenia, w tym min. 2
sezony zimowe, przy realizacji 1 lub 2 zadań polegających na bieżącym i zimowym
utrzymaniu dróg obejmujących co najmniej 100 km dróg klasy min. G na
stanowisku/stanowiskach ds. koordynacji/nadzorowania/kierowani
a pracami związanymi
z utrzymaniem dróg lub minimum 10 miesięcy doświadczenia przy realizacji 1 lub 2 zadań
polegających na zimowym utrzymaniu dróg, obejmujących co najmniej 100 km dróg klasy
min. G na stanowisku/stanowiskach ds. koordynacji/nadzorowania/kierowania pracami
związanymi z utrzymaniem dróg oraz minimum 14 miesięcy doświadczenia przy realizacji 1
lub 2 zadań polegających na bieżącym utrzymaniu dróg obejmujących co najmniej 100 km
dróg klasy min. G na stanowisku/stanowiskach ds. koordynacji/ nadzorowania/kierowania
pracami związanymi z utrzymaniem dróg. Za doświadczenie wynoszące jeden sezon zimowy
Zamawiający uzna doświadczenie trwające w okresie od 15 października danego roku do 31
marca roku następnego;
2) osoba proponowana do pełnienia funkcji zastępcy kierownika ds. utrzymania dróg,
doświadczenie zawodowe: minimum 12 miesięcy doświadczenia, w tym min. 1 sezon
zimowy, przy realizacji 1 lub 2 zadań polegających na bieżącym i zimowym utrzymaniu dróg
obejmujących co najmniej 70 km dróg klasy min. G na stanowisku/stanowiskach ds.
koordynacji/nadzorowania/kierowania pracami związanymi z utrzymaniem dróg lub minimum
5 miesięcy doświadczenia przy realizacji 1 zadania polegającego na zimowym utrzymaniu
dróg obejmujących co najmniej 70 km dróg klasy min. G na stanowisku/stanowiskach ds.
koordynacji/nadzorowania/kierowania pracami związanymi z utrzymaniem dróg oraz
minimum 7 miesięcy doświadczenia przy realizacji: 1 lub 2 zadań polegających na bieżącym
utrzymaniu dróg obejmujących co najmniej 70 km dróg klasy min. G na
stanowisku/stanowiskach ds. koordynacji/nadzorowania/kierowania pracami związanymi
z utrzymaniem dróg. Za doświadczenie wynoszące jeden sezon zimowy Zamawiający uzna
doświadczenie trwające 5 pełnych miesięcy w okresie od 15 października danego roku do 31
marca roku następnego;
4) osoba proponowana do pełnienia funkcji kierownika robót drogowych, kwalifikacje
zawodowe: uprawnienia budowlane do kierowania robotami budowlanymi w specjalności
drogowej bez ograniczeń, doświadczenie zawodowe: minimum 12 miesięcy doświadczenia
w kierowaniu robotami drogowymi na drogach klasy min. G na stanowisku kierownika robót
drogowych lub kierownika budowy lub inspektora nadzoru robót drogowych.
W celu wykazania spełnienia ww. warunku wykonawcy mieli przedłożyć wykaz osób
skierowanych do realizacji zamówienia publicznego, w szczególności odpowiedzialnych za
świadczenie usług, kontrolę jakości lub kierowanie robotami budowlanymi wraz z informacją
na temat ich kwalifikacji zawodowych, uprawnień, doświadczenia i wykształcenia
niezbędnych do wykonania zamówienia publicznego, a także zakresu wykonywanych przez
nie czynności oraz informacją o podstawie dysponowania tymi osobami (pkt 9.7.1) d)
specyfikacji istotnych warunków zamówienia – IDW).
W punkcie 19.1.2.2. (19.1.2
.2.1 oraz 19.1.2.2.2) specyfikacji istotnych warunków zamówienia
– IDW Zamawiający w następujący sposób opisał kryterium „Kwalifikacje zawodowe
personelu”: będzie rozpatrywane na podstawie informacji podanych przez wykonawcę
w formularzu „Kryteria pozacenowe”, dotyczących doświadczenia zawodowego osoby
wyznaczonej do pełnienia funkcji kierownika ds. utrzymania dróg oraz osoby wyznaczonej do
pełnienia funkcji zastępcy kierownika ds. utrzymania dróg. W tym kryterium można uzyskać
maksymalnie 10 punktów, stanowiących sumę punktów uzyskanych w ramach podkryteriów:
19.1.2.2.1 „Kwalifikacje zawodowe Kierownika ds. Utrzymania Dróg” – w tym podkryterium
ocenie podlegać będzie doświadczenie osoby wskazanej do pełnienia funkcji kierownika ds.
utrzymania dróg w koordynowaniu prac związanych z utrzymaniem dróg obejmujących co
najmniej 100 km dróg klasy min. G, zdobyte na stanowisku ds. koordynacji/nadzorowania/
kierowania pracami związanymi z utrzymaniem dróg. Punkty zostaną przyznane za każdy
pełny rok doświadczenia (12 miesięcy) ponad wymagania postawione w warunkach udziału
w postępowaniu. Punkty w tym kryterium zostaną przyznane wg poniższych zasad za
wykazane doświadczenie: 2 lata doświadczenia (24 miesiące) – 0 punktów, 3 lata
doświadczenia (36 miesięcy) – 2 punkty, 4 lata doświadczenia (48 miesięcy) – 4 punkty, 5 lat
doświadczenia (60 miesięcy) – 6 punktów.
19.1.2.2.2. „Kwalifikacje zawodowe Z-cy Kierownika ds. Utrzymania Dróg” – w tym
podkryterium ocenie podlegać będzie doświadczenie osoby wskazanej do pełnienia funkcji
zastępcy kierownika ds. utrzymania dróg w koordynowaniu prac związanych z utrzymaniem
dróg, obejmujących co najmniej 70 km dróg klasy min. G, zdobyte na stanowisku/
stanowiskach ds. koordynacji/nadzorowania/kierowania pracami związanymi z utrzymaniem
dróg. Punkty zostaną przyznane za każdy pełny rok doświadczenia (12 miesięcy) ponad
wymagania postawione w warunkach udziału w postępowaniu. Punkty w tym podkryterium
zostaną przyznane wg poniższych zasad za wskazane doświadczenie: 1 rok doświadczenia
2 miesięcy) – 0 punktów, 2 lata doświadczenia (24 miesiące) – 1 punkt, 3 lata
doświadczenia (36 miesięcy) – 2 punkty, 4 lata doświadczenia (48 miesięcy) – 3 punkty, 5 lat
doświadczenia (60 miesięcy) – 4 punkty.
W punkcie 15.1 i 15.2 specyfikacji istotnych
warunków zamówienia – IDW Zamawiający
wskazał m.in. że cena oferty zostanie wyliczona przez wykonawcę w oparciu o formularz
„Tabela elementów rozliczeniowych” (TER) sporządzony na formularzu załączonym do
specyfikacji istotnych warunków zamówienia; wykonawca obliczając cenę oferty musi
uwzględnić w TER wszystkie podane i opisane tam pozycje. Wykonawca nie może
samodzielnie wprowadzać zmian do TER.
Zgodnie z art. 91 ust. 1 ustawy Prawo zamówień publicznych wybór oferty najkorzystniejszej
następuje na podstawie kryteriów oceny ofert określonych w specyfikacji istotnych warunków
zamówienia. Zamawiający dokonał jednak wyboru wykonawcy, którego oferta podlega
odrzuceniu, a on sam podlega wykluczeniu. Ponadto Zamawiający dokonał wyboru oferty,
która nie jest najkorzystniejsza biorąc pod uwagę kryteria oceny ofert opisane w specyfikacji
istotnych warunków zamówienia, Konsorcjum Dróg-Pol w kryterium „Kwalifikacje zawodowe
personelu” winno otrzymać maksymalnie 4 punkty, a nie 10 punktów (odpowiednio po 2
punkty w dwóch podkryteriach).
W ramach podkryterium „Kwalifikacje zawodowe Kierownika ds. Utrzymania Dróg",
Konsorcjum Dróg-Pol wskazało A. R. opisując 8 zadań. Biorąc pod uwagę opis podkryterium,
tzn. że dotyczy doświadczenia polegającego na sprawowaniu określonej przez
Zamawiającego funkcji w kompleksowym utrzymaniu dróg (zadanie miało obejmować
utrzymanie bieżące oraz utrzymanie zimowe lub kompleksowe), to przy ocenie można było
wziąć pod uwagę tylko zadanie nr 7 oraz zadanie nr 8, zadania od 1 do 6 dotyczyły bowiem
tylko bieżącego utrzymania dróg krajowych (zadanie nr 1-3, 5, 6) oraz zimowego utrzymania
dróg krajowych (zadanie nr 4). Dodatkowo w zadaniu nr 4 w formularzu „Kryteria
pozacenowe” wskazano zadanie, które było podzielone na 6 części. Firma Dróg-Pol Roboty
Remontowo Budowlane M. R.
wykonywała prace w zakresie zadania IV i VI, które łącznie
obejmowały tylko drogi krajowe Obwodu Drogowego Zawiszyn o łącznej długości 63,71 km,
czyli poniżej 100 km. W treści referencji z 27.07.2010 r. wyraźnie wskazano, że „zakres prac
obejmował odśnieżanie i zwalczanie śliskości na drodze krajowej nr 50 odcinek od km
227+100 + 256+738 i drodze krajowej nr 62 odcinek od km 262+540 + 296+612”. Pierwszy z
odcinków to 29,638 km, a drugi z odcinków to 34,072 km. Stąd zadanie nr 4 nie może być
brane pod uwagę również z tego powodu, że nie miało ono wymaganej długości
utrzymywanych dróg, tj. 100 km. Przy ocenie powinno być wzięte tylko i wyłącznie zadanie nr
7 „Bieżące i zimowe utrzymanie dróg krajowych zarządzanych przez GDDKiA Oddział
w Warszawie z podziałem na 6 zadań”, w zakresie zadania nr 4, bieżące i zimowe
utrzymanie dróg krajowych na terenie Rejonu w Mińsku Mazowieckim, okres od 29.10.2014
r. do 31.05.2018 r. oraz zadanie nr 8 „Bieżące i zimowe utrzymanie dróg krajowych
zarządzanych przez GDDKiA Oddział w Warszawie na terenie Rejonu w Siedlcach”, okres
od 17.10.2016 r. do 15.06.2018 r. Jednak okres realizacji zadania nr 8 pokrywa się w części
z okresem realizacji zadania nr 7, co oznacza, że pokrywający się okres nie może być
sumowany i powinien być traktowany jako jedno doświadczenie. Zamawiający nie punktował
bowiem liczby zadań, ale doświadczenie liczone określonym okresem czasu. Okres zadania
nr 8 wykracza poza okres zadania nr 7 tylko o 15 dni, tym samym łączne doświadczenie A.
R.
na zadaniach obejmujących jednocześnie utrzymanie bieżące dróg oraz zimowe
utrzymanie dróg z zadań nr 7 i nr 8 to 43 miesiące i 18 dni. Zgodnie z opisem podkryterium
za 43 miesiące i 18 dni wykonawca powinien otrzymać maksymalnie 2 punkty za 36
miesięcy doświadczenia.
Podobnie przedstawia się sytuacja z osobą wskazaną do pełnienia funkcji zastępcy
kierownika ds. utrzymania dróg, tj. K. R., przy którego doświadczeniu wskazano 3 zadania.
Przy czym kompleksowe utrzyman
ie dróg krajowych (bieżące oraz zimowe) było realizowane
tylko na zadaniu nr 1 i nr 2. Zadanie nr 3 dotyczy wyłącznie zimowego utrzymania dróg
wojewódzkich. W związku z tym przy ocenie i punktowaniu winny być brane pod uwagę tylko
zadanie nr 1 „Bieżące i zimowe utrzymanie dróg krajowych zarządzanych przez GDDKiA
Oddział w Warszawie”, na terenie Rejonu Mińsk Mazowiecki, okres od 17.10.2014 r. do
31.05.2018 r. oraz zadanie nr 2 „Bieżące i zimowe utrzymanie dróg krajowych zarządzanych
przez GDDKiA Oddział w Warszawie” na terenie Rejonu Siedlce, okres od 17.10.2016 r. do
r.
Okres
realizacji
zadania
nr
pokrywa
się
w
części
z okresem zadania nr 1, co oznacza, że pokrywający się okres nie może być sumowany
i powinien być traktowany jako jedno doświadczenie. Zamawiający nie punktował bowiem
liczby zadań, ale doświadczenie liczone określonym okresem czasu. Okres realizacji zadania
nr 2 wykracza poza okres z zadania nr 1 tylko o 15 dni, tym samym łączne doświadczenie K.
R.
to 43 miesiące i 30 dni. Zgodnie zatem z opisem podkryterium doświadczenia osoby
wskazanej do pełnienia funkcji zastępcy kierownika ds. utrzymania dróg za 43 miesiące i 30
dni wykonawca powinien otrzymać maksymalnie 2 punkty (za 36 miesięcy doświadczenia).
W opisie podkryteriów Zamawiający wskazał, że punktuje doświadczenie kierownika ds.
utrzymania dróg oraz jego zastępcy ponad wymagania postawione w warunkach udziału
w postępowaniu dla tych osób. Formułując warunki udziału w postępowaniu dla tych osób
Zamawiający odnosił się do zadań, które obejmowały swoim zakresem jednocześnie bieżące
utrzymanie i zimowe utrzymanie lub kompleksowe utrzymanie dróg klasy min. G.
W rozdziale 15. specyfikacji istotnych warunków zamówienia – IDW „Opis sposobu
obliczenia ceny” Zamawiający wskazał wyraźnie, że cena oferty zostanie wyliczona przez
wykonawcę w oparciu o formularz „Tabela elementów rozliczeniowych” (TER) sporządzony
na formularzu załączonym do specyfikacji istotnych warunków zamówienia. W punkcie 15.2.
Zamawiający wskazał, że obliczając cenę oferty wykonawca musi uwzględnić w TER
wszystkie podane i opisane tam pozycje oraz że nie może samodzielnie wprowadzać zmian
do TER. W TER, w tabeli Grupa nr 12
– Prace pomocnicze rejon w Mińsku Mazowieckim
wykonawcy byli zobowiązani do podania wartości Dodatku liczonego: (i) jako Dodatek 70%
od Sumy częściowej na narzuty, (ii) jako Dodatek 15% od Sumy częściowej na zysk. Na
końcu w tabeli mieli podać wartość ROBOCIZNY wraz z dodatkiem. Z kolei w TER w tabeli
Grupa nr 12 PRACE POMOCNICZE Wykaz stawek godzinowych
– SPRZĘT rejon
w Mińsku Mazowieckim wykonawcy byli zobowiązani do podania wartości Dodatku
liczonego: (i) jako Dodatek 70% od Sumy częściowej na narzuty, ii) jako Dodatek 15% od
Sumy częściowej na zysk. Na końcu w tabeli mieli podać Wartość SPRZĘTU wraz
z dodatkiem.
Konsorcjum Dróg-Pol w obu pozycjach TER, zamiast odpowiednio 70% (narzuty) i 15% (na
zysk) wpisało odpowiednio 25% i 10%. Tego typu zachowanie należy oceniać jako
niezgodność treści oferty z treścią specyfikacji istotnych warunków zamówienia, co z kolei
implikuje przesłankę skutkującą odrzuceniem oferty na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy
Prawo zamówień publicznych. Zamawiający wyraźnie bowiem wskazał, że wykonawcy nie
mogą samodzielnie wprowadzać zmian w TER. Tym samym taka ingerencja wykonawcy
w TER sprawia, że oferty nie są porównywalne, a takie zachowanie oznacza niezgodność
treści oferty z treścią specyfikacji. Takie zachowane nie może być traktowane w kategoriach
omyłki, bowiem jest to świadome zachowanie wykonawcy polegające na niedopuszczalnej
ingerencji w TER.
Okoliczność ta implikuje również przesłankę skutkującą odrzuceniem oferty, o której mowa
w art. 89 ust. 1 pkt 6 ustawy Prawo zamówień publicznych. Zgodnie z tym przepisem
odrzuceniu podlega oferta, która zawiera błędy w obliczeniu ceny. Konsorcjum Dróg-Pol
zaniżyło narzucony przez Zamawiającego sposób obliczenia ceny uwzględniający określony
„na sztywno” %-wy dodatek, który wykonawcy winni uwzględnić przy obliczeniu ceny.
Określony przez Zamawiającego „na sztywno” dodatek (70% i 15% w obu tabelach TER)
służył temu, żeby wszyscy wykonawcy przygotowywali ofertę w takich samych warunkach,
a oferty były ze sobą porównywalne. Przyjęcie w sposób nieuprawniony przez Konsorcjum
Dróg-Pol innych założeń przy obliczeniu ceny oferty powoduje błąd w obliczeniu ceny, który
nie może być sanowany przez Zamawiającego.
Zamawiający w specyfikacji istotnych warunków zamówienia – IDW 7.2. 3) b) 4) wymagał,
aby wykonawcy wykazali się dysponowaniem co najmniej jedną osobą do pełnienia funkcji
kierownika robót drogowych. Wśród kwalifikacji zawodowych Zamawiający wymagał, aby
osoba ta posiadała uprawnienia budowlane do kierowania robotami budowlanymi
w specjalności drogowej bez ograniczeń. Na potwierdzenie spełnienia tego warunku
wykonaw
cy zobligowani byli do przedłożenia wykazu osób skierowanych przez wykonawcę
do realizacji zamówienia publicznego.
Konsorcjum Dróg-Pol, na wezwanie Zamawiającego z art. 26 ust. 1 ustawy Prawo zamówień
publicznych, przedłożyło wykaz osób, w treści którego do pełnienia funkcji kierownika robót
drogowych wskazało R. L. . Jednocześnie w treści wykazu wykonawca oświadczył, że pan
L.
, posiada „uprawnienia budowlane w specjalności konstrukcyjno-budowlanej w zakresie
dróg bez ograniczeń nr OS-448/84” oraz dołączyło kopię uprawnień budowlanych. Z treści
dokumentu „Stwierdzenie Przygotowania Zawodowego do pełnienia samodzielnej funkcji
technicznej w budownictwie z dnia 31 stycznia 1984 r. nr ewid. OS-
448/84” wynika jednak,
że pan L. posiada tylko średnie wykształcenie – technika budowlanego, jak również to, że
posiada przygotowanie zawodowe do pełnienia samodzielnej funkcji technicznej kierownika
budowy i robót w specjalności konstrukcyjno-inżynieryjnej w zakresie dróg: do kierowania,
nadzorowania
i kontrolowania budowy i robót, kierowania i kontrolowania wytwarzania
konstrukcyjnych elementów budowlanych oraz oceniania i badania stanu technicznego w
zakresie budowli dróg, lotniskowych dróg startowych i manipulacyjnych, typowych
przepus
tów i mostów – o powszechnie znanych rozwiązaniach konstrukcyjnych. Uprawnienia
te zostały przyznane na podstawie art. 18 ust. 5 i art. 57 ust. 3 ustawy z dnia 24 października
1974 r. Prawo budowlane (Dz. U. nr 38, poz. 229) oraz § 5 ust. 1 pkt 2, § 5 ust. 2, § 7, § 13
ust. 1 pkt 3 lit. b rozporządzenia Ministra Gospodarki Terenowej i Ochrony Środowiska z dnia
20 lutego 1975 r. w sprawie samodzielnych funkcji technicznych w budownictwie (Dz. U. Nr
poz.
Zatem
uprawnienia
posiadane
przez
R.
L.
są uprawnieniami
o charakterze ograniczonym, a ich zakres odnosi się tylko do powszechnie znanych
rozwiązań konstrukcyjnych.
W formularzu „Kryteria pozacenowe” oraz w wykazie osób, przy doświadczeniu A. R.
wskazanego do pełnienia funkcji kierownika ds. utrzymania dróg wskazano, że
w okresie 21.11.2007 r. do 15.04.2010 r. kierował on pracami zimowego utrzymania dróg
krajowych na zadaniu „Zimowe utrzymanie dróg krajowych administrowanych przez
Generalną Dyrekcję Dróg Krajowych i Autostrad Oddział w Warszawie, Rejon w Mińsku
Mazowieckim”. Według informacji podanych przez wykonawcę długość utrzymywanych dróg
to 158 km. Tymczasem zadanie to było podzielone na 6 części, a firma Dróg-Pol Roboty
Remontowo Budowlane M. R.
wykonywała prace w zakresie zadania IV i VI, które łącznie
obejmowały tylko drogi krajowe Obwodu Drogowego Zawiszyn o łącznej długości 63,71 km,
czyli poniżej 100 km. W treści referencji z 27.07.2010 r. wyraźnie wskazano, że „zakres prac
obejmował odśnieżanie i zwalczanie śliskości na drodze krajowej nr 50 odcinek od km
227+100 + 256+738 i drodze krajowej nr 62 odcinek od km 262+540 + 296+612”. Pierwszy z
odcinków to 29,638 km, a drugi z odcinków to 34,072 km. Zsumowanie ich daje długość
63,71 km, czyli mniej niż 100 km. Konsorcjum Dróg-Pol podało zatem nieprawdzie
informacje w zakresie A. R.
zarówno w zakresie przyznania punktów, jak
i wykazania spełnienia warunków udziału w postępowaniu. Tym samym złożenie w wykazie
osób (podstawowym i najważniejszym dokumencie, na podstawie którego Zamawiający
ocenia spełnienie warunków udziału w postępowaniu w zakresie osób, którymi ma
dysponować wykonawca), jak również w formularzu „Kryteria pozacenowe”, czyli
dokumencie, na podstawie którego Zamawiający przyznawał punkty, Konsorcjum Dróg-Pol
wskazało nieprawdziwe informacje, które miały wprowadzić Zamawiającego w błąd i tym
samym wywołać błędne przekonanie co do tego, że R. L. posiada uprawnienia do kierowania
robotami drogowymi bez ograniczeń, podczas gdy w rzeczywistości są to uprawnienia
budowlane o ograniczonym zakresie, a A. R.
posiada wymagane doświadczenie. Takie
zachowanie należy traktować jako świadome i celowe wprowadzenie w błąd, co skutkuje
wykluczeniem wykonawcy na podstawie art. 24 ust. 1 pkt 16
ustawy Prawo zamówień
publicznych.
Przypisanie określonej osobie niedbalstwa jest uzasadnione, gdy osoba ta zachowała się
w określonym miejscu i czasie w sposób odbiegający od właściwego dla niej miernika
należytej staranności (wyrok Sądu Najwyższego z 10 marca 2004 r., sygn. akt IV CK
151/03). Elementem koniecznym do ustalenia, czy działaniu wykonawcy można przypisać
cechy rażącego niedbalstwa, jest ustalenie standardu staranności, jakim powinien wykazać
się wykonawca. Jako że wykonawca jest profesjonalistą działającym w obrocie
gospodarczym, miernik należytej staranności należy odnieść do zawodowego charakteru
jego działalności, jest zatem podwyższony w odniesieniu do ogólnego miernika staranności
dłużnika. Tak określona należyta staranność wymaga od wykonawcy, aby składając
oświadczenie w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego, upewnił się, że to, co
oświadcza, odpowiadało prawdzie. Z uwagi na profesjonalny charakter działalności,
wykonawca składający ofertę zobowiązany jest zgodnie z art. 355 Kodeksu cywilnego
dołożyć szczególnej staranności przy sporządzaniu oświadczeń składanych wraz z ofertą.
Sąd Okręgowy w Krakowie w wyroku z 5 grudnia 2014 r. (sygn. akt: XII Ga 659/14), zwrócił
uwagę, że złożenie nieprawdziwych informacji polega na rozbieżności pomiędzy treścią
dokumentu złożonego przez wykonawcę a rzeczywistym stanem rzeczy. Rażące
niedbalstwo jest niedbalstwem, którego rozmiar i waga przekraczają brak zwykłej
staranności.
Gdyby nawet uznać, że nie było to zamiarem Konsorcjum Dróg-Pol, to tego typu zachowanie
wypełnia dyspozycję normy prawnej określonej w art. 24 ust. 1 pkt 17 ustawy Prawo
zamówień publicznych, zgodnie z którym również lekkomyślność wykonawcy czy
niedbalstwo przy przygotowaniu oferty, jeżeli przedstawia on istotne informacje mające
znaczenie dla rozstrzygnięcia postępowania, skutkują wykluczeniem wykonawcy
z postępowania. Informacja o tym, jakie uprawnienia posiada osoba wskazana do pełnienia
funkcji kierownika robót drogowych jest niewątpliwie istotną informacją z punktu widzenia
rozstrzygnięcia postępowania, albowiem odnosi się do weryfikacji zdolności technicznych
i zawodowych wykonawcy w zakresie personelu, jakim ma się wykazać, w kontekście
postawionego warunku udziału w postępowaniu. Należyta staranność profesjonalisty nakłada
na wykonawcę, który składa ofertę, dokumenty i oświadczenia, aby upewnił się, czy
deklarowany w nich stan rzeczy odpowiada rzeczywistości.
Niezależnie od zarzutów dotyczących naruszenia przepisów art. 24 ust. 1 pkt 16 i 17 ustawy
Prawo zamówień publicznych, z ostrożności, gdyby uznać, że w przypadku oświadczenia
Konsorcjum Dróg-Pol w wykazie osób, w zakresie R. L. nie mamy do czynienia z
informacjami wprowadzającymi Zamawiającego w błąd, to Konsorcjum Dróg-Pol nie
wykazało spełnienia warunku udziału w postępowaniu w zakresie dysponowania osobą,
która będzie pełniła funkcję kierownika robót drogowych, bowiem R. L. nie posiada
uprawnień budowlanych do kierowania robotami budowlanymi w specjalności drogowej bez
ogranicz
eń. W takiej sytuacji Konsorcjum Dróg-Pol winno zostać wezwane do uzupełnienia
wykazu osób. Zaniechanie Zamawiającego w tym zakresie narusza art. 26 ust. 3 w zw. z art.
24 ust. 1 pkt 12 ustawy Prawo zamówień publicznych.
W celu wykazania spełnienia warunku udziału w postępowaniu dotyczącego zdolności
technicznej i zawodowej w zakresie wiedzy i doświadczenia wykonawcy Konsorcjum Dróg-
Pol przedstawiło wykaz usług, w którym wskazało trzy usługi wykonywane na rzecz
Generalnej Dyrekcji Dróg Krajowych i Autostrad Oddział w Warszawie:
1) bieżące i zimowe utrzymanie dróg krajowych zarządzanych przez GDDKiA Oddział
w Warszawie, Rejon w Mińsku Mazowieckim, umowa nr 211/2014 r. z 29.10.2014 r., wartość
22.969.282,82 zł,
2) bieżące i zimowe utrzymanie dróg krajowych zarządzanych przez GDDKiA Oddział
w Warszawie, Rejon w Siedlcach, umowa nr 161/2016, wartość 21.636.086,99 zł, wartość
wykonanych usług z umowy 9.983.816,14 zł,
3) bieżące i zimowe utrzymanie dróg krajowych zarządzanych przez GDDKiA Oddział
w Warszawie,
Rejon w Mińsku Mazowieckim, wartość robót 1.116.870,00 zł.
W zakresie pierwszej usługi jako dokument, który ma potwierdzać jej należyte wykonanie,
Konsorcjum Dróg-Pol przedłożyło protokół odbioru robót nr 60/211/2018 z 20.09.2018 r. Nie
przedłożyło zatem podstawowego dowodu wymaganego przez rozporządzenie w sprawie
rodzajów dokumentów… w celu wykazania tego, że usługi zostały wykonane należycie, tj.
referencji. Rozporządzenie dopuszcza inne dowody, a w uzasadnionych przypadkach nawet
oświadczenia własne wykonawcy, jednak przedłożony protokół odbioru nr 60/211/2018 nie
może być w tym konkretnym przypadku uznany za prawidłowy dokument, bowiem odnosi się
wyłącznie do okresu od 1.06.2018 r. do 3.07.2018 r., a zatem nie do całego okresu
świadczonej usługi, ponadto odnosi się do robót o wartości 10.883.14 zł brutto,
wymienionych wprost w tym protokole. W protokole tym potwierdzono więc wyłącznie
niewielki wycinek świadczonych usług.
W przypadku drugiej usługi Konsorcjum Dróg-Pol przedłożyło protokół odbioru końcowego
robót nr 133/161/2016/223 z 27.07.2018 r. Z treści protokołu wynika, że odnosi się on do
usług wykonanych tylko w okresie od 20.12.2017 r. do 15.06.2018 r., a wartość robót, do
których odnosi się protokół, to zaledwie 2.953,23 zł brutto.
Dowód potwierdzający należyte wykonanie usługi musi potwierdzać jej należyte wykonanie
w pełnym zakresie, a nie odnosić się do jej niewielkiego wycinka. W kontekście powyższego
Konsorcjum Dróg-Pol nie wykazało, że wykonało należycie wskazane w wykazie usługi
poprzez do
kumenty wymagane przez rozporządzenie. Brak dokumentów potwierdzających
należyte wykonanie usługi oznacza, że Konsorcjum Dróg-Pol nie wykazało spełnienia
warunku udziału w postępowaniu dotyczącego zdolności technicznych i zawodowych
w zakresie wiedzy i do
świadczenia, co implikuje obowiązek wezwania przez Zamawiającego
do uzupełnienia tych dokumentów w trybie art. 26 ust. 3 ustawy Prawo zamówień
publicznych, czego Zamawiający zaniechał.
W zakresie zarzutów dotyczących Konsorcjum W. Odwołujący podniósł, że w rozdziale 15.
specyfikacji istotnych warunków zamówienia – IDW „Opis sposobu obliczenia ceny”
Zamawiający wskazał, że cena oferty ma zostać wyliczona w oparciu o formularz „Tabela
elementów rozliczeniowych” (TER) sporządzony na formularzu załączonym do specyfikacji
istotnych warunków zamówienia, a obliczając cenę oferty wykonawca musi uwzględnić
w TER wszystkie podane i opisane tam pozycje oraz nie może samodzielnie wprowadzać
zmian do TER. W TER w tabeli Grupa nr 12. PRACE POMOCNICZE rejon w Mińsku
Mazowieckim wykonawcy byli zobowiązani do podania wartości Dodatku liczonego jako
Dodatek 70% od Sumy częściowej na narzuty oraz jako Dodatek 15% od Sumy częściowej
na zysk. Na końcu w tabeli mieli podać Wartość ROBOCIZNY wraz z dodatkiem. Z kolei
w TER w tabeli Grupa nr 12 PRACE POMOCNICZE Wykaz stawek godzinowych
– SPRZĘT
rejon w Mińsku Mazowieckim wykonawcy byli zobowiązani do podania wartości Dodatku
liczonego jako Dodatek 70% od Sumy częściowej na narzuty i jako Dodatek 15% od Sumy
częściowej na zysk, na końcu w tabeli mieli podać Wartość SPRZĘTU wraz z dodatkiem.
Konsorcjum W.
w pozycji TER załączonego do oferty w Grupie nr 12 w zakresie
ROBOCIZNY, zamiast odpowiednio 70% (narzuty) i 15% (na zysk) dodatku wpisało 25% na
narzuty i 10% na zysk. Z
kolei w pozycji TER załączonego do oferty w Grupie nr 12
w zakresie SPRZĘT zamiast odpowiednio 70% (narzuty) i 15% (na zysk) dodatku wpisało
odpowiednio 15% na narzuty i 10% na zysk.
Tego typu zachowanie należy oceniać jako niezgodność treści oferty z treścią specyfikacji
istotnych warunków zamówienia, co implikuje przesłankę skutkującą odrzuceniem oferty na
podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy Prawo zamówień publicznych. Zamawiający wyraźnie
bowiem wskazał, że wykonawcy nie mogą samodzielnie wprowadzać zmian w TER. Tym
samym taka ingerencja w TER sprawia, że oferty nie są porównywalne, a takie zachowanie
oznacza niezgodność treści oferty z treścią specyfikacji istotnych warunków zamówienia.
Jednocześnie takie zachowane nie może być traktowane w kategoriach omyłki, bowiem jest
to świadome zachowanie wykonawcy polegające na niedopuszczalnej ingerencji w TER.
Okoliczność ta implikuje również przesłankę skutkującą odrzuceniem oferty, o której mowa
w art. 89 ust 1 pkt 6 ustawy Prawo zamówień publicznych. Zgodnie z tym przepisem
odrzuceniu podlega oferta, która zawiera błędy w obliczeniu ceny. Konsorcjum W. zaniżyło
narzucony przez Zamawiającego sposób obliczenia ceny uwzględniający określony „na
sztywno” %-wy dodatek, który wykonawcy winni uwzględnić przy obliczeniu ceny. Określony
przez Zamawiającego dodatek służył temu, żeby wszyscy wykonawcy przygotowywali ofertę
w takich samych warunkach, a oferty były ze sobą porównywalne. Przyjęcie w sposób
nieuprawniony przez Konsorcjum Wysocki innych założeń przy obliczeniu ceny oferty
powoduje błąd w obliczeniu ceny, który nie może być sposób sanowany przez
Zamawiającego.
W ramach podkryterium „Kwalifikacje zawodowe Kierownika ds. Utrzymania Dróg”
Konsorcjum W.
wskazało na doświadczenie J. W. . W ramach tego doświadczenia opisano 2
zadania. Biorąc pod uwagę opis podkryterium, tzn. że dotyczy to doświadczenia
polegającego
na
sprawowaniu
określonej
przez
Zamawiającego
funkcji
w kompleksowym utrzymaniu dróg (zadanie miało obejmować utrzymanie bieżące oraz
utrzymanie zimowe), przy żadnym z tych zadań J. W. nie sprawował wymaganej do
uzyskania punktów funkcji. W zadaniu nr 1 (Całoroczne, kompleksowe utrzymanie dróg
krajowych administrowanych przez GDDKiA Oddział w Warszawie wraz ze wszystkimi jej
e
lementami, w podziale na 14 zadań (rejonów) – zadanie nr 2 Rejon w Garwolinie)
Konsorcjum W.
wskazało, że J. W. z funkcji, którymi można było się wykazać, pełnił
wyłącznie rolę koordynatora ZUD. Skrót ZUD oznacza zimowe utrzymanie dróg. O ile
stanowisko koordynatora prac związanych z utrzymaniem dróg było dopuszczalne, to
stanowisko to powinno się odnosić do kompleksowego utrzymania dróg (czyli zarówno
bieżące, jak i zimowego). Skoro funkcja koordynatora odnosiła się tylko do zimowego
utrzymani
a dróg, to takie zadanie nie kwalifikuje się do przyznania za nie punktów.
Zamawiający wskazał, że ma to być stanowisko ds. koordynacji/nadzorowania/kierowania
pracami związanymi z utrzymaniem dróg.
Identyczna sytuacja występuje przy zadaniu nr 2 – Bieżące i zimowe utrzymanie dróg
krajowych zarządzanych przez GDDKiA w Warszawie z podziałem na 6 zadań, zadanie nr 6
bieżące i zimowe utrzymanie dróg krajowych na terenie rejonu w Radomiu. Na tym zadaniu
J. W.
pełnił również wyłącznie rolę koordynatora ZUD, czyli koordynatora zimowego
utrzymania dróg. Tym samym również w tym wypadku to zadanie nie powinno być w ogóle
brane przy ocenie oferty i przyznawaniu punktów.
W zaistniałych okolicznościach w podkryterium oceny ofert „Kwalifikacje zawodowe
Kierownika
ds. Utrzymania Dróg” Konsorcjum W. powinno otrzymać 0 punktów zamiast
przyznanych 6 punktów. Punkty powinny przyznane tylko w podkryterium „Kwalifikacje
zawodowe Z-
cy Kierownika ds. Utrzymania Dróg”. Tym samym łącznie Konsorcjum W. w
kryterium
oceny ofert „Kwalifikacje zawodowe personelu” powinno otrzymać maksymalnie 4
punkty.
Zamawiający wyraźnie w opisie powyższych podkryteriów wskazał, że punktuje
doświadczenie kierownika ds. utrzymania dróg oraz zastępcy kierownika ds. utrzymania dróg
ponad
wymagania postawione w warunkach udziału w postępowaniu dla tych osób.
Zamawiający, formułując warunki udziału w postępowaniu dla tych osób, odnosił to do
doświadczenia w sprawowaniu wymienionych przez Zamawiającego funkcji w zakresie
kompleksowego utrzyma
nia dróg, tj. do zadań, które obejmowały swoim zakresem
jednocześnie bieżące utrzymanie dróg krajowych oraz zimowe utrzymanie dróg krajowych.
W zakresie zarzutów dotyczących Konsorcjum COMPLEX Odwołujący również wskazał na
postanowienia punktu 15.1 i 15.2
specyfikacji istotnych warunków zamówienia. Konsorcjum
COMPLEX w pozycji TER w Grupie nr 12 w zakresie ROBOCIZNY, zamiast 70% (narzuty)
i 15% (na zysk) dodatku wpisało 60% na narzuty i 13% na zysk. W pozycji TER w Grupie nr
12 w zakresie SPRZĘT zamiast 70% (narzuty) i 15% (na zysk) dodatku wpisało odpowiednio
60% na narzuty i 13% na zysk. Tego typu zachowanie należy oceniać jako niezgodność
treści oferty z treścią specyfikacji istotnych warunków zamówienia, co implikuje przesłankę
skutkującą odrzuceniem oferty na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy Prawo zamówień
publicznych, Zamawiający wyraźnie bowiem wskazał, że wykonawcy nie mogą samodzielnie
wprowadzać zmian w TER. Tym samym taka ingerencja w TER sprawia, że oferty nie są
porównywalne, a takie zachowanie oznacza niezgodność treści oferty z treścią specyfikacji.
Jednocześnie takie zachowane nie może być traktowane w kategoriach omyłki, bowiem jest
to świadome zachowanie wykonawcy polegające na niedopuszczalnej ingerencji w TER.
Okoliczność ta implikuje również przesłankę skutkującą odrzuceniem oferty, o której mowa
w art. 89 ust. 1 pkt 6 ustawy Prawo zamówień publicznych, tj. błąd w obliczeniu ceny, który
nie może być sanowany przez Zamawiającego.
W ramach podkryterium „Kwalifikacje zawodowe Z-cy Kierownika ds. Utrzymania Dróg”
Konsorcjum Complex wskazało na doświadczenie G. F. . W ramach tego doświadczenia
opisano 2 zadania. Biorąc pod uwagę opis podkryterium, tzn. że dotyczy ono doświadczenia
polegającego
na
sprawowaniu
określonej
przez
Zamawiającego
funkcji
w kompleksowym utrzymaniu dróg, zadanie miało obejmować utrzymanie bieżące oraz
utrzymanie zimowe. Funkcja ta miała dotyczyć stanowiska ds. koordynacji/nadzorowania/
kierowania pracami związanymi z utrzymaniem dróg.
Konsorcjum Comple
x przy opisie doświadczenia G. F. wskazała dwa zadania, przy czym
tylko pierwsze z nich (zadanie nr 1
– Całoroczne kompleksowe utrzymanie dróg krajowych
administrowanych przez GDDKiA Oddział w Rzeszowie wraz ze wszystkimi elementami,
zadanie nr 1
– Całoroczne kompleksowe utrzymanie dróg krajowych administrowanych przez
Rejon w Kroście) mogło być brane pod uwagę.
Zadanie nr 2 (Podkarpacki Zarząd Dróg Wojewódzkich w Rzeszowie – Wydział Dróg) nie
może być brane pod uwagę z uwagi na to, że G. F. zajmował tam bliżej nieokreślone
stanowisko. Wykonawca wskazał, że była to praca w zespole zajmującym się
koordynowaniem prac BUD i ZUD. Tymczasem Zamawiający wymagał zajmowania
określonego skonkretyzowanego stanowiska.
W zaistniałych okolicznościach w podkryterium oceny ofert „Kwalifikacje zawodowe Z-cy
Kierownika ds. Utrzymania Dróg”, Konsorcjum COMPLEX powinno otrzymać 1 punkt
zamiast przyznanych 4 punktów. Punkty powinny przyznane tylko za zadanie nr 1. Okres
sprawowanej funkcji w zadaniu nr 1 to
34 miesiące i 8 dni, za taki okres zgodnie z opisem
punktacji należy się 1 punkt, czyli doświadczenie od 24 miesięcy, ale mniejsze niż 36
miesięcy. Tym samym łącznie Konsorcjum COMPLEX w kryterium oceny ofert „Kwalifikacje
zawodowe personelu” powinno otrzymać maksymalnie 7 punktów zamiast przyznanych 10
punktów.
Zamawiający w opisie podkryteriów wskazał, że punktuje doświadczenie zastępcy
kierownika ds. utrzymania dróg ponad wymagania postawione w warunkach udziału
w postępowaniu dla tych osób. Zamawiający, formułując warunki udziału w postępowaniu dla
tych osób odnosił się do doświadczenia w sprawowaniu wymienionych przez Zamawiającego
funkcji w zakresie kompleksowego utrzymania dróg, tj. do zadań, które obejmowały swoim
zakresem jednocześnie bieżące utrzymanie dróg krajowych oraz zimowe utrzymanie dróg
krajowych.
II Stanowisko Zamawiającego
Zamawiający wniósł o oddalenie odwołania w całości jako oczywiście bezzasadnego,
dopuszczenie i przeprowadzenie dowodów z dokumentów wskazanych w uzasadnieniu oraz
za
sądzenie od Odwołującego na rzecz Zamawiającego kosztów postępowania
odwoławczego.
Zamawiający wskazał, że stanowisko Odwołującego wynika z pobieżnej i lakonicznej analizy
dokumentów przetargowych, niedoczytaniu bądź niezrozumieniu specyfikacji istotnych
w
arunków zamówienia, jak też błędnej oceny złożonych przez innych wykonawców ofert.
Zdaniem Zamawiającego oferta Konsorcjum Dróg-Pol została oceniona prawidłowo, a zarzut
nie zasługuje na uwzględnienie w całości. Ofercie, zgodnie ze stanem faktycznym,
przy
znano maksymalną liczbę 10 punktów w kryterium pozacenowym „Kwalifikacje
zawodowe personelu”. W podkryterium „Kwalifikacje zawodowe Kierownika ds. Utrzymania
Dróg” A. R. wykazał się doświadczeniem 119 pełnych miesięcy, a zgodnie z punktem
specyfikacji istotnych warunków zamówienia – IDW za doświadczenie od 60
miesięcy wzwyż przyznawana jest maksymalna liczba 6 punktów.
W formularzu „Kryteria pozacenowe” wskazano, że A. R. wykonywał 8 zadań polegających
na:
1) bieżącym utrzymaniu dróg krajowych administrowanych przez Generalną Dyrekcję Dróg
Krajowych i Autostrad Oddział w Warszawie, rejon w Mińsku Mazowieckim,
2) bieżącym utrzymaniu dróg krajowych administrowanych przez Generalną Dyrekcję Dróg
Krajowych i Autostrad Oddział w Warszawie, rejon w Mińsku Mazowieckim,
3) bieżącym utrzymaniu dróg krajowych administrowanych przez Generalną Dyrekcję Dróg
Krajowych i Autostrad Oddział w Warszawie, rejon w Mińsku Mazowieckim,
4) zimowym utrzymaniu dróg krajowych administrowanych przez Generalną Dyrekcję Dróg
Krajowych i Autostrad Oddział w Warszawie, rejon w Mińsku Mazowieckim,
5) bieżącym utrzymaniu dróg krajowych administrowanych przez Generalną Dyrekcję Dróg
Krajowych i Autostrad Oddział w Warszawie, rejon w Mińsku Mazowieckim,
6) bieżącym utrzymaniu dróg krajowych administrowanych przez Generalną Dyrekcję Dróg
Krajowych i Autostrad Oddział w Warszawie, rejon w Bożej Woli,
7) bieżącym i zimowym utrzymaniu dróg krajowych zarządzanych przez Generalną Dyrekcję
Dróg Krajowych i Autostrad Oddział w Warszawie z podziałem na 6 zadań, w zakresie
zadania nr 4
– bieżące i zimowe utrzymanie dróg krajowych na terenie rejonu w Mińsku
Mazowieckim,
8) bieżącym i zimowym utrzymaniu dróg krajowych zarządzanych przez Generalną Dyrekcję
Dróg Krajowych i Autostrad Oddział w Warszawie na terenie rejonu w Siedlcach.
Wszystkie zadania, oprócz pozycji nr 4, spełniają wymagania stawiane przez
Zamawiającego zarówno pod względem zakresu czynności, jak i długości obsługiwanej sieci
dróg.
W punkcie 19.1.2.2.1 specyfikacji ist
otnych warunków zamówienia – IDW wyraźnie
wskazano na „doświadczenie osoby wskazanej do pełnienia funkcji Kierownika ds.
Utrzymania Dróg w koordynowaniu prac związanych z utrzymaniem dróg, obejmujących co
najmniej 100 km dróg klasy min. G zdobyte na stanowisku ds. koordynacji/nadzorowania/
kierowania pracami związanymi z utrzymaniem dróg”. Błędnym jest więc stwierdzenie
Odwołującego, że Zamawiający wymagał wykazania tylko zadań polegających na
utrzymaniu bieżącym oraz zimowym lub kompleksowym, bowiem nie wynika to z żadnego
z zapisów specyfikacji istotnych warunków zamówienia i nie taki cel przyświecał
Zamawiającemu. Błędne jest więc również stwierdzenie Odwołującego, że Zamawiający
powinien ocenić wyłącznie zadania nr 7 i 8. W przytoczonym zapisie jednoznacznie
stwierdzono, że pod uwagę będą brane różne prace związane z utrzymaniem dróg bez ich
zawężania czy precyzowania. W związku z powyższym wszystkie wskazane przez
Konsorcjum Dróg-Pol pozycje spełniają warunek Zamawiającego. Przy ocenie pominięto
jedynie
zadanie nr 4, którego Zamawiający nie brał pod uwagę ze względu na fakt, iż zakres
utrzymywanych dróg klasy minimum G był mniejszy niż wymagane 100 km. Mimo nieuznania
zadania nr 4 za spełniające wymagane kryterium A. R. wykazał się doświadczeniem 119
pełnych miesięcy, za które to doświadczenie otrzymał maksymalną liczbę 6 punktów
w podkryterium „Kwalifikacje zawodowe Kierownika ds. Utrzymania Dróg”.
W podkryterium „Kwalifikacje zawodowe Z-cy Kierownika ds. Utrzymania Dróg” K. R.
wykazał się doświadczeniem 77 pełnych miesięcy, a zgodnie z punktem 19.1.2.2.2
specyfikacji istotnych warunków zamówienia – IDW za doświadczenie od 60 miesięcy wzwyż
przyznawana jest maksymalna liczba 4 punktów. W formularzu 2.2 formularz „Kryteria
pozacenowe” wskazano, że K. R. wykonywał 3 zadania polegające na:
1) bieżącym i zimowym utrzymaniu dróg krajowych zarządzanych przez Generalną Dyrekcję
Dróg Krajowych i Autostrad Oddział w Warszawie, na terenie rejonu w Mińsku Mazowieckim,
2) bieżącym i zimowym utrzymaniu dróg krajowych zarządzanych przez Generalną Dyrekcję
Dróg Krajowych i Autostrad Oddział w Warszawie na terenie rejonu w Siedlcach,
3) świadczeniu usług przy zimowym utrzymaniu dróg wojewódzkich nr 637, 696, 697 na
terenie Rejonu Drogowego Węgrów/Siedlce Obwód Drogowy w Węgrowie.
Wszystkie zadania spełniają wymagania stawiane przez Zamawiającego zarówno pod
względem zakresu czynności, jak i długości obsługiwanej sieci dróg. W punkcie 19.1.2.2.2
specyfikacji istotnych warunków zamówienia – IDW wyraźnie wskazano na „doświadczenie
osoby wskazanej do pełnienia funkcji Zastępcy Kierownika ds. Utrzymania Dróg
w koordynowaniu prac związanych z utrzymaniem dróg, obejmujących co najmniej 70 km
dróg klasy min. G zdobyte na stanowisku/stanowiskach ds. koordynacji/nadzorowania/
kierowania pracami związanymi z utrzymaniem dróg”. W tej sytuacji ponownie błędnym jest
stwierdzenie Odwołującego, że Zamawiający wymagał wykazania tylko zadań polegających
na utrzymaniu bieżącym oraz zimowym lub kompleksowym. Odwołujący w tym wypadku
również nie mógł wysnuć swoich twierdzeń na podstawie jakiegokolwiek z zapisów
specyfikacji istotnych warunków zamówienia, albowiem takiego w takim brzmieniu nie ma.
Co za tym idzie, błędne jest również stwierdzenie Odwołującego, że Zamawiający powinien
ocenić wyłącznie zadania nr 1 i 2. W przytoczonym zapisie jednoznacznie stwierdzono, że
pod uwagę będą brane różne prace związane z utrzymaniem dróg bez ich zawężania czy
precyzowania. K. R.
wykazał się doświadczeniem 77 pełnych miesięcy, za które to
doświadczenie otrzymał maksymalną liczbę 4 punktów w podkryterium.
Postanowienia specyfikacji istotnych warunków zamówienia powinny być tłumaczone
zgodnie z ich literalnym brzmieniem. Muszą mieć one charakter precyzyjny i jednoznaczny,
a wątpliwości na tym tyle muszą być rozstrzygane na korzyść wykonawców. Obowiązek
takiego sformułowania i tłumaczenia ma na celu realizację zasady uczciwej konkurencji
i równego traktowania wykonawców. Zamawiający prawidłowo przyznał maksymalną liczbę
10 punktów w kryterium „Kwalifikacje zawodowe personelu” dla Konsorcjum Dróg-Pol, zarzut
ten więc jako bezzasadny nie zasługuje na uwzględnienie.
Zarzut naruszenia art. 89 ust. 1 pkt 2 i 6 ustawy Prawo zamówień publicznych jest
bezpodstawny i wynika wyłącznie z nieprawidłowej analizy bądź niedoczytania przez
Odwołującego zapisów formularza załączonego w tomie IV specyfikacji istotnych warunków
zamówienia „Tabele elementów rozliczeniowych” (TER). Zamawiający prawidłowo ocenił
przedłożone przez wykonawcę TER-y, a zarzut, iż odbyło się to w sposób niezgodny
z warunkami specyfikacji istotnych warunków zamówienia nie zasługuje na uwzględnienie.
Zgodnie z punktem 15.2 specyfikacji istotnych warunków zamówienia – IDW „Wykonawca
obliczając Cenę oferty musi uwzględnić w TER wszystkie podane i opisane tam pozycje.
Wykonawca nie może samodzielnie wprowadzać zmian do TER”. Odwołujący próbuje nie
zauważyć, iż Konsorcjum Dróg-Pol miało prawo i możliwości określenia indywidualnych
dodatków w TER w tabeli Grupa nr 12 – PRACE POMOCNICZE. Zgodnie z zapisem punktu
15.2 specyfikacji istotnych warunków zamówienia – IDW wykonawca nie może samodzielnie
wprowadzać zmian w TER, jednak Zamawiający w samym formularzu zamieścił informację
(poprzez odniesienie), że pola te „uzupełnia Wykonawca”. W tym więc zakresie wykonawca
nie dokonał samodzielnej zmiany zapisów TER, tylko wykonywał zalecenia Zamawiającego
wyartykułowane w tabeli dla Grupy nr 12 – PRACE POMOCNICZE zarówno dla zasobów
ludzkich (GR 12a) jak i sprzętu (GR 12b). W załączonych tabelach TER dokładnie widać
niedostrzeżony bądź niezrozumiany przez Odwołującego zapis.
Powyższego działania nie można uznać za wadliwe, w związku z czym nie można zarzucić
Zamawiającemu, iż powinien był odrzucić ofertę na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 lub 6
ustawy Praw
o zamówień publicznych. Błąd w obliczeniu ceny zachodzi, jeśli cena oferty
została obliczona w sposób niezgodny ze sposobem jej obliczenia podanym w dokumentacji
przetargowej lub gdy w cenie oferty przykładowo uwzględniono niewłaściwą stawkę podatku
VAT. B
łędem będzie także zastosowanie niewłaściwych jednostek miar, niewłaściwych ilości
lub zakresu czynności (wyrok KIO 1881/20). Analizując zapisy TER i specyfikacji istotnych
warunków zamówienia – IDW należy jednoznacznie stwierdzić, że zarzut Odwołującego nie
znajduje odzwierciedlenia w zapisach IDW, a Wykonawca miał prawo uzupełnić wartości
dodatków według własnego uznania. Pozostali uczestnicy postępowania poprawnie
zrozumieli dane zapisy i również określili daną wartość według własnego wyboru, co
świadczy o tym, iż zapis ten jest jasny i nie nasuwa większych wątpliwości. Interpretacja
specyfikacji istotnych warunków zamówienia winna być dokonana w oparciu o całość
zapisów zawartych w dokumencie, nie zaś na podstawie wybranych przez odwołującego się
wykonaw
cę fragmentów, wyrwanych z kontekstu całego dokumentu. Wykonawca winien
wykazać, iż z postanowień specyfikacji istotnych warunków zamówienia w obiektywny
sposób, oceniany z punktu widzenia profesjonalisty działającego na rynku, nie wynikały
obowiązki, na które powołuje się zamawiający odmawiając przyznania wykonawcy punktów
w poszczególnych kryteriach oceny ofert (wyrok KIO 2176/18). Mając na uwadze powyższe,
zarzut jako bezzasadny i nieudowodniony nie powinien zostać uwzględniony.
Co do zarzutów naruszenia art. 24 ust. 1 pkt 16 i pkt 17 oraz art. 26 ust. 3 w zw. z art. 24 ust.
1 pkt 12 ustawy Prawo zamówień publicznych Zamawiający wskazał, że zgodnie z punktem
7.2 specyfikacji istotnych warunków zamówienia – IDW wykonawca powinien przedstawić
osobę proponowaną do pełnienia funkcji kierownika robót drogowych posiadającego
uprawnienia budowlane do kierowania robotami budowlanymi w specjalności drogowej bez
ograniczeń. R. L., zgłoszony przez Konsorcjum Dróg-Pol, legitymuje się uprawnieniami
budowla
nymi zgodnymi z wymaganiami Zamawiającego. Wbrew twierdzeniom
Odwołującego nie można stwierdzić, aby przedstawione przez wykonawcę uprawnienia o
numerze OS-
448/84 były uprawnieniami budowlanymi w specjalności inżynieryjnej drogowej
w ograniczonym zakresie.
Przedmiotowe uprawnienia zostały wydane w oparciu o art. 18
ust. 5 i art. 57 ust. 3 ustawy z dnia 24 października 1974 r. Prawo budowlane (Dz.U. nr 38,
poz. 229), podczas gdy dopiero wraz z nową (aktualnie obowiązującą) ustawą Prawo
budowlane z roku 1994
wprowadzono pojęcie uprawnień bez ograniczeń, jak również i
uprawnień z ograniczeniami. Zgodnie przepisami przejściowymi (art. 104 ustawy z dnia 7
lipca 1994 r. Prawo budowlane) osoby, które przed dniem wejścia w życie ustawy uzyskały
uprawnienia budowlane lub stwierdzenie posiadania przygotowania zawodowego do
pełnienia samodzielnych funkcji technicznych w budownictwie, zachowują uprawnienia do
pełnienia tych funkcji w dotychczasowym zakresie.
Zgodnie z art. 15a ust. 10 ustawy Prawo budowlane uprawnienia b
udowlane w specjalności
inżynieryjnej drogowej w ograniczonym zakresie uprawniają do projektowania obiektu
budowlanego lub kierowania robotami budowlanymi związanymi z obiektem budowlanym,
takim jak: 1) droga klasy: lokalna i dojazdowa oraz droga wewnętrzna, w rozumieniu
przepisów o drogach publicznych, z wyłączeniem drogowych obiektów inżynierskich oprócz
przepustów; 2) droga na terenie lotniska, nieprzeznaczona dla ruchu i postoju statków
powietrznych.
R. L.
nie posiada ograniczeń wymienionych w obecnie obowiązującej ustawie, w związku z
czym
nie
można
uznać,
iż
posiada
uprawnienia
budowlane
w ograniczonym zakresie. Przepis ten enumeratywnie wskazuje, jakie uprawnienia uznaje
się za ograniczone. Wszelkie pozostałe, wykraczające poza ograniczenia wymienione
w komentowanym przepisie, uznać należy za uprawnienia bez ograniczeń. Daleko posuniętą
nadinterpretacją literalnego brzmienia przepisów byłoby uznanie niewymienionych w danym
przepisie przesłanek za ograniczające uprawnienia budowlane. W dokumencie uprawnień R.
L.
nie ma wskazania co do klasy dróg, które one obejmują, bądź które wykluczają.
Świadczyć to musi wręcz o tym, iż ograniczeń co do klasy dróg w tych uprawnieniach nie
ma. R. L.
posiada więc uprawnienia budowlane do każdego typu i klasy drogi. Drugim
ograniczeniem w powołanym przepisie jest posiadanie uprawnień w zakresie do dróg na
terenie lotniska, nieprzeznaczonych dla ruchu i postoju statków powietrznych. R. L. posiada
uprawnienia między innymi w zakresie lotniskowych dróg startowych i manipulacyjnych. W
żadnym więc wypadku nie można uznać, iż droga startowa i manipulacyjna jest drogą
„nieprzeznaczoną dla ruchu i postoju statków powietrznych”. W związku z tym, w ocenie
Zamawiającego, w żadnym wypadku nie można uznać, iż tak przyznane uprawnienia
budowlane posiadają jakiekolwiek ograniczenia wskazane w danym przepisie. Skoro więc
zgodnie z przepisami przejściowymi osoby posiadające uprawnienia wydane na podstawie
wcześniejszych aktów prawnych zachowują uprawnienia do pełnienia tych funkcji w
dotychczasowym zakresie, to należy uznać te uprawnienia za uprawnienia bez ograniczeń.
Powyższe potwierdza fakt, że R. L., zgodnie z posiadanymi uprawnieniami, może kierować
robotami budowlanymi na drogach wszystkich klas, w tym autostradach i drogach
ekspresowych, co w dzisiejszym stanie prawnym jest możliwe tylko dla osób posiadających
uprawnienia bez ograniczeń.
W ocenie Zamawiającego nie miał on więc podstaw do wzywania wykonawcy w trybie art. 26
ust. 3 ustawy Prawo zamówień publicznych do uzupełnienia dokumentów, skoro przedłożone
przez wykonawcę nie budziły jego wątpliwości.
Zgodnie z zapisami punktu 7.2 specyfikacji istotnych warunków zamówienia – IDW
wykonawca powinien przedstawić osobę proponowaną do pełnienia funkcji kierownika ds.
utrzymania dróg legitymującego się doświadczeniem minimum 24 miesiące doświadczenia,
w tym min. 2 sezony zimowe, przy realizacji 1 lub 2 zadań polegających na bieżącym
i zimowym utrzymaniu dróg obejmujących co najmniej 100 km dróg klasy min. G na
stanowisku/stanowiskach ds. koordynacji/nadzorowania/kierowania pracami związanymi
z utrzymaniem dróg lub minimum 10 miesięcy doświadczenia przy realizacji 1 lub 2 zadań
polegających na zimowym utrzymaniu dróg, obejmujących co najmniej 100 km dróg klasy
min. G na stanowisku/stanowiskach ds. koordynacji/nadzorowania/kierowania pracami
związanymi z utrzymaniem dróg oraz minimum 14 miesięcy doświadczenia przy realizacji 1
lub 2 zadań polegających na bieżącym utrzymaniu dróg obejmujących co najmniej 100 km
dróg klasy min G na stanowisku/stanowiskach ds. koordynacji/nadzorowania/kierowania
pracami związanymi z utrzymaniem dróg.
Zdaniem Odwołującego A. R. nie spełnia stawianych wymagań, ponieważ część
doświadczenia, którym się wykazał, obejmowała tylko zimowe utrzymanie drogi nr 50 na
odcinku od km 224+100 do 256+738 oraz drogi nr 62 na odcinku od km 262+540 do km
296+612. Według Odwołującego wprowadziło to Zamawiającego w błąd, ponieważ
sumaryczna ilość utrzymywanych dróg w ramach tego zadania była mniejsza, niż wymagane
100 km dróg klasy G.
W przekonaniu Zamawiającego argumentacja Odwołującego jest niewłaściwa, bowiem
z dokumentów przedłożonych przez wykonawcę wynika, iż A. R. spełnia stawiane dla
pełnienia danej funkcji wymagania. Analizując przesłany przez Konsorcjum Dróg-Pol wykaz
osób można zauważyć, że przedstawione doświadczenie jest znacznie szersze i znacznie
przewyższa oczekiwania Zamawiającego. Zamawiający w trakcie oceny doświadczenia nie
brał pod uwagę doświadczenia zdobytego na drogach nr 50 i 62, ponieważ już samo zadanie
dotyczące kierowania pracami związanymi z bieżącym i zimowym utrzymaniem dróg
krajowych w rejonie Mińsk Mazowiecki o łącznej długości 138 km spełnia z nadwyżką
wymagania Zamawiającego. Należy zatem oddalić zarzuty sugerujące, iż Zamawiający
winien był wykluczyć wykonawcę na podstawie art. 24 ust. 1 pkt 16 i 17 ustawy Prawo
zamówień publicznych. Nawet gdyby uznać wskazane w odwołaniu zarzuty w stosunku do
R. L. i A. R.
za prawdziwe, Odwołujący w żaden sposób nie wykazał, iż wykonawca miał
zamiar wprowadzić Zamawiającego w błąd. Zamawiający faktu takiego stwierdzić nie mógł
również na etapie postępowania przetargowego. Żadne bowiem z przedłożonych
dokumentów nie budziły i nadal nie budzą jego wątpliwości. Brak udowodnienia winy
umyślnej wykonawcy bądź wykazania winy nieumyślnej (przy czym ciężar udowodnienia
spoczywa w tej chwili na Odwołującym) wyłącza możliwość wykluczenia wykonawcy na tej
podstawie.
W
niniejszej
sprawie
Zamawiający
nie
był
w stanie na etapie wyłaniania wykonawców wykazać winy, zaś Odwołujący również tego nie
wykazał. Wobec powyższego zarzut z art. 24 ust. 1 pkt 16 i 17 ustawy Prawo zamówień
publicznych nie zasługuje na uwzględnienie. Zasadność wykluczenia z postępowania
wykonawcy na tej podstawie wymaga wykazania ponad wszelką wątpliwość, że wykonawca
złożył zamawiającemu w dokumentacji ofertowej informacje nieprawdziwe, błędne.
Co do zarzutu naruszenia art. 26 ust. 3 w zw. z art. 24 ust. 1 pkt
12 ustawy Prawo zamówień
publicznych w zw. z § 2 ust. 4 pkt 2 rozporządzenia w sprawie rodzaju dokumentów…
Zgodnie z wymaganiami punktu 7.2 specyfikacji istotnych warunków zamówienia – IDW
wykonawca, w celu ubiegania się o udzielenie zamówienia, musiał wykazać się wiedzą
i doświadczeniem w wykonaniu lub wykonywaniu w okresie ostatnich 7 lat przed upływem
terminu składania ofert, a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy- to w tym
okresie, co najmniej: a) 1 lub 2 lub 3 zadań polegających na bieżącym utrzymaniu dróg klasy
min. G o łącznej wartości brutto bieżącego utrzymania nie mniejszej niż 20.000.000,00 PLN
brutto, b) 1 lub 2 lub 3 zadań polegających na zimowym utrzymaniu dróg klasy min. G
o łącznej wartości brutto zimowego utrzymania nie mniejszej niż 8.000.000,00 PLN brutto lub
c) 1 lub 2 lub 3 zadań polegających na całorocznym (bieżącym i zimowym) utrzymaniu dróg
klasy min. G o łącznej wartości brutto zimowego utrzymania nie mniejszej niż 28.000.000,00
PLN brutto. Przez bieżące utrzymanie dróg rozumie się wykonywanie usług utrzymania dróg
w zakresie co najmniej utrzymywania: nawierzchni, obiektów mostowych, odwodnienia,
barier drogowych, zieleni oraz czystości wykonywanych przez cały rok kalendarzowy; przez
zimowe utrzymanie dróg rozumie się wykonywanie usług w zakresie odśnieżania,
zapobiegania śliskości, likwidacji śliskości na drodze wykonywanych w sezonie zimowym.
Konsorcjum Pol-
Dróg wykazało się następującym doświadczeniem:
1) bieżące i zimowe utrzymanie dróg krajowych zarządzanych przez Generalną Dyrekcję
Dróg Krajowych i Autostrad Oddział w Warszawie, rejon w Mińsku Mazowieckim, umowa nr
211/2014 z 29.10.2014 r., wartość 22.969.282,82 zł. Protokół odbioru nr 60/211/2018
z 20.09.2018 r.
– wartość usług wykonanych z umowy 22.969.058,82 zł,
2) bieżące i zimowe utrzymanie dróg krajowych zarządzanych przez Generalną Dyrekcję
Dróg Krajowych i Autostrad Oddział w Warszawie, rejon w Siedlcach, umowa nr 161/2016
z 17.10.2016 r., wartość umowy 21.636.086,99 zł, protokół odbioru końcowego nr
1/2016/2016/Z23 z 27.07.2018 r., wartość usług wykonanych z umowy 9.983.816,14
zł,
3) bieżące i zimowe utrzymanie dróg krajowych zarządzanych przez Generalną Dyrekcję
Dróg Krajowych i Autostrad Oddział w Warszawie, rejon w Mińsku Mazowieckim, protokół
odbi
oru nr 64/95/2018 z 25.10.2018 r., wartość robót 1.116.870,98 zł.
Całe wskazane przez wykonawcę doświadczenie zostało zdobyte w ramach realizacji usług
dla Zamawiającego, więc całkowicie chybiony jest zarzut podniesiony przez Odwołującego,
jakoby Konsorcju
m Dróg-Pol nie wykazało spełnienia warunku udziału w postępowaniu
w zakresie wiedzy i doświadczenia, a Zamawiający zaniechał wezwania do uzupełnienia tych
dokumentów w trybie art. 26 ust. 3 ustawy Prawo zamówień publicznych. Wzywając
wykonawcę do uzupełnienia Zamawiający wezwałby go do przedstawienia referencji, które
w rzeczywistości sam wystawił. Zamawiającemu doskonale znany jest zakres, przebieg,
wartość i czas realizacji ww. zadań, a wzywanie wykonawcy do przedłożenia referencji
byłoby zbyt daleko idącym formalizmem z uwagi na fakt, iż przedłożył on inne dokumenty,
z których owe doświadczenie wynikało. Dokumentami wykazującymi należyte wykonanie
usług nie muszą być referencje, uznaje się, że takimi dokumentami mogą być właśnie
protokoły odbioru. Złożone protokoły odbioru nr 60/211/2018 r. z 20.09.2018 r. oraz nr
133/161/2016/Z23 z 27.07.2018 r. Zamawiający, zgodnie z ich treścią, uznał za
potwierdzające należyte wykonanie usług, dlatego też nie było podstaw do wezwania
wykonawcy w trybie art. 26 ust.
3 ustawy Prawo zamówień publicznych. Protokoły te
ponadto, wbrew twierdzeniom Odwołującego, zawierają wartości zafakturowanych wcześniej
prac wykonywanych w ramach umów 211/2014 i 161/2016, więc nieprawdą jest twierdzenie
Odwołującego, że dokumenty te potwierdzają tylko czynności o wartości 10.883,14 zł
i 2.953,23 zł brutto.
Dokumentem, w którym wykonawca przedstawia istotne i szczegółowe informacje z punktu
widzenia wymagań specyfikacji istotnych warunków danego zamówienia, jest wykaz
wykonanych zamówień, natomiast poświadczenie stwierdzać ma jedynie, że dana umowa
została wykonana należycie. Dopiero w przypadku wystąpienia konieczności zamawiający
jest uprawniony do wszczęcia procedury celem usunięcia zaistniałych wątpliwości, których
nie można usunąć poprzez wyjaśnienia wykonawcy (wyrok KIO 552/14). Zamawiający nie
może żądać od wykonawcy, aby z przedkładanych przez niego dokumentów, sporządzonych
przez osoby trzecie, wynikało coś więcej poza potwierdzeniem należytego wykonania
zamówienia. Szczegółowe informacje mają wynikać z oświadczenia wykonawcy, którym jest
stosowny wykaz i zawarte w nim informacje. Szczegółowe informacje (polegające na
wskazaniu terminu realizacji, zakresu zamówienia) potwierdza składany przez wykonawcę
wykaz. Sam dokument wykazujący należyte wykonanie zamówienia może mieć zaś
charakter ogólny, nie musi wskazywać szczegółowych informacji, takich jak termin realizacji
czy wartość kontraktu. Te dane może wskazać już sam wykonawca w składanym przez
siebie wykazie.
W odniesieniu do zarzut
ów dotyczących oferty Konsorcjum Wysocki Zamawiający
podtrzymał argumentację dotyczącą Konsorcjum Dróg-Pol, gdyż zarzuty te wynikają z tej
samej podstawy, tj. błędnej analizy zapisów TER i specyfikacji istotnych warunków
zamówienia. Oferta wykonawcy została oceniona prawidłowo, a zarzuty powinny zostać
oddalone.
Ofercie, zgodnie ze stanem faktycznym, przyznano maksymalną liczbę 10 punktów
w kryterium pozacenowym „Kwalifikacje zawodowe personelu”, w podkryterium „Kwalifikacje
zawodowe Kierownika ds. Utrzym
ania Dróg” J. W. wykazał się doświadczeniem 75 pełnych
miesięcy, a zgodnie z punktem 19.1.2.2.1 specyfikacji istotnych warunków zamówienia –
IDW za doświadczenie od 60 miesięcy wzwyż przyznawana jest maksymalna liczba 6
punktów. W formularzu „Kryteria pozacenowe” wskazano, iż Jacek Wysocki wykonywał 2
zadania polegające na:
1) całorocznym, kompleksowym utrzymaniu dróg krajowych administrowanych przez
Generalną Dyrekcję Dróg Krajowych i Autostrad Oddział w Warszawie wraz ze wszystkimi jej
elementami,
w podziale na 14 zadań (rejonów) – Zadanie nr 2 rejon w Garwolinie,
2) bieżącym i zimowe utrzymaniu dróg krajowych zarządzanych przez GDDKiA w Warszawie
z podziałem na 6 zadań.
W obu zadaniach stanowisko zajmowane przez Jacka Wysockiego zostało określone jako
„koordynator ZUD – właściciel firmy”. Zamawiający w prawidłowy sposób zaakceptował
wykazane stanowisko i przyznał w tym podkryterium maksymalną liczbę 6 punktów. Błędne
jest twierdzenie Odwołującego jakoby stanowisko koordynatora ZUD (zimowego utrzymania
dróg) nie było związane z utrzymaniem dróg. Zamawiający w punkcie 19.1.2.2.1 specyfikacji
istotnych warunków zamówienia – IDW wprost wskazał, że w tym podkryterium wymaga
doświadczenia zdobytego na stanowisku ds. koordynacji/nadzorowania/kierowania pracami
związanymi z utrzymaniem dróg. Jednoznacznie należy stwierdzić, że prace zimowego
utrzymania dróg związane są ze wspomnianym utrzymaniem dróg. Ponadto oprócz
stanowiska koordynatora ZUD J. W.
wykazał doświadczenie właściciela firmy, które również
w przypadku prowadzenia działalności gospodarczej przez osobę fizyczną zajmującą się
wykonywaniem usług utrzymania dróg polega na koordynacji/nadzorowaniu/ kierowaniu
pracami związanymi z utrzymaniem dróg. W związku z powyższym Zamawiający w sposób
pr
awidłowy przyznał maksymalną liczbę 6 punktów w podkryterium „Kwalifikacje zawodowe
Kierownika ds. Utrzymania Dróg”.
W odniesieniu do zarzutów dotyczących oferty Konsorcjum COMPLEX Zamawiający
podtrzymał wcześniejszą argumentację.
Ofercie wykonawcy, zgodn
ie ze stanem faktycznym, przyznano maksymalną liczbę 10
punktów w kryterium „Kwalifikacje zawodowe personelu”. W podkryterium „Kwalifikacje
zawodowe Z-
cy Kierownika ds. Utrzymania Dróg” G. F. wykazał się doświadczeniem 72
pełnych miesięcy, a zgodnie z punktem 19.1.2.2.2 specyfikacji istotnych warunków
zamówienia – IDW za doświadczenie od 60 miesięcy wzwyż przyznawana jest maksymalna
liczba 4 punktów. W formularzu „Kryteria pozacenowe” wskazano, iż G. F. wykonywał 2
zadania polegające na:
) całorocznym kompleksowym utrzymaniu dróg krajowych administrowanych przez GDDKiA
Oddział w Rzeszowie wraz ze wszystkimi elementami, zadanie nr 1: całoroczne,
kompleksowe utrzymanie dróg krajowych administrowanych przez Rejon w Krośnie,
2) Podkarpacki Zar
ząd Dróg Wojewódzkich w Rzeszowie, Wydział Dróg – praca w zespole
zajmującym się koordynowaniem prac BUD i ZUD na sieci dróg wojewódzkich woj.
podkarpackiego.
W zadaniu nr 2 stanowisko zajmowane przez Grzegorza Filipa zostało określone jako
„Wydział Dróg – praca w zespole zajmującym się koordynowaniem prac BUD i ZUD na sieci
dróg wojewódzkich woj. Podkarpackiego”. Zamawiający w prawidłowy sposób zaakceptował
wykazane stanowisko i przyznał w tym podkryterium maksymalną liczbę 4 punktów. Błędne
jest twierdzen
ie Odwołującego jakoby stanowisko zajmowane w Wydziale Dróg w zespole
zajmującym się koordynowaniem prac BUD i ZUD było bliżej nieokreślonym stanowiskiem.
Zamawiający w punkcie 19.1.2.2.2 specyfikacji istotnych warunków zamówienia – IDW
wprost wskazał że w tym podkryterium wymaga doświadczenia zdobytego na stanowisku ds.
koordynacji/nadzorowania/kierowania pracami związanymi z utrzymaniem dróg. Praca
w zespole zajmującym się koordynowaniem prac BUD i ZUD na sieci dróg wojewódzkich
tożsama jest z doświadczeniem zdobytym na stanowisku ds. koordynacji prac związanych
z utrzymaniem dróg. W związku z powyższym Zamawiający w sposób prawidłowy przyznał
maksymalną liczbę 4 punktów w podkryterium.
Zamawiający nie dopuścił się naruszenia art. 91 ust. 1 ustawy Prawo zamówień publicznych.
Wybrał ofertę Konsorcjum Dróg-Pol jako najkorzystniejszą w sposób właściwy, zgodny
zarówno ze specyfikacji istotnych warunków zamówienia, jak i z przepisami powszechnie
obowiązującymi. Zamawiający w sposób krytyczny i obiektywny ocenił przedłożone oferty,
każdą z osobna badając w sposób należyty.
III Stanowisko przystępującego – Konsorcjum Dróg-Pol
Przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego zgłosili wykonawcy
wspólnie ubiegający się o udzielnie zamówienia M. R. prowadząca działalność gospodarczą
pod nazwą „DRÓG-POL” Roboty drogowe i remontowo budowlane M. R. oraz A. W.
prowadzący działalność gospodarczą pod nazwą A. W. P.W. WIKRUSZ.
Przystępujący wniósł o oddalenie odwołania w zakresie zarzutów go dotyczących.
Zdaniem przystępującego – Konsorcjum Dróg-Pol Zamawiający dokonał wyboru oferty na
podstawie kryteriów opisanych w rozdziale 19 specyfikacji istotnych warunków zamówienia.
Pierwszy z podniesionych zarzutów sprowadza się do twierdzenia, że w ramach
podkryterium „Kwalifikacje zawodowe Kierownika ds. Utrzymania Dróg” przy ocenie
Zamawiający powinien był wziąć pod uwagę tylko zadanie nr 7 i 8, , ponieważ tylko te
zadania dotyczyły kompleksowego utrzymania dróg. Zarzut ten nie znajduje jednak
uzasadnienia w treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia. Jak wynika z punktu
19.1.2.2. kryterium „Kwalifikacje zawodowe personelu” oraz punktu 19.1.2.2.1 podkryterium
„Kwalifikacje zawodowe Kierownika ds. Utrzymania Dróg”. Wbrew twierdzeniom
Odwołującego brak jest w opisie kryterium wymogu, aby doświadczenie kierownika ds.
utrzymania dróg odnosiło się do prac związanych z kompleksowym utrzymaniem dróg.
Przeczy temu literalne brzmienie punktu 19.1.2.2.1.Stąd też zarzut w tym zakresie jest
pozbawiony podstaw faktycznych. Wszystkie prace wskazane w formularzu „Kryteria
pozacenowe” (zadania od 1 do 8), realizowane przez A. R. dotyczyły koordynowania prac
związanych z utrzymaniem dróg, a zatem nieuzasadnione jest stanowisko Odwołującego, że
zadania od 1 do 6 nie powinny być w ogóle brane przy ocenie doświadczenia p. R. .
Jeśli chodzi o zadanie nr 4, Przystępujący wyjaśnił, że omyłkowo w tej pozycji została
wpisana liczba 158 km. Omyłka została popełniona przy przepisywaniu zadań – zadania nr
1, 2, 3 i 5 wykonywane były na 158 km; stąd omyłkowo wpisano również dla tego zadania
158 km. Faktem jest, że w ramach tego zamówienia Dróg-Pol wykonywał jako generalny
wykonawca prace z zakresu zimowego utrzymania dróg na drogach administrowanych przez
GDDKiA o/Warszawa. Referencje, które przedstawił Odwołujący, potwierdzają należyte
wykonanie ww. usługi, natomiast nie wynika z nich, że A. R. sprawował funkcję koordynatora
tylko na tym odcinku. Zarzut dotyczy wprowadzenia w błąd przy przedstawianiu informacji w
zakresie doświadczenia A. R. jako koordynatora a nie doświadczenia posiadanego przez
Konsorcjum Dróg-Pol.
Art. 24 ust. 1 pkt 16 i 17 ustawy Prawo zamówień publicznych to przepisy o charakterze
sankcyjnym, których konsekwencją jest wykluczenie wykonawcy z postępowania. Z uwagi na
restrykcyjny charakter nie jest dopuszczalna ich wykładnia rozszerzająca, a ich stosowanie
winno mieć miejsce wyłącznie w sytuacjach, w których okoliczności stanu faktycznego
wskazują w sposób bezsporny na istniejące po stronie wykonawcy zamierzone działanie lub
rażące niedbalstwo (pkt 16) albo na lekkomyślność lub niedbalstwo (pkt 17), którego
skutkiem było wprowadzenie Zamawiającego w błąd. Istotna w stanie faktycznym sprawy
jest okoliczność, że nie było zamiarem Przystępującego wprowadzenie Zamawiającego
w błąd, czy to w wyniku zamierzonego działania lub rażącego niedbalstwa czy
lekkomyślności lub niedbalstwa. Natomiast z uwagi na fakt, że odbiorcą tej usługi był
Zamawiający, nie można mówić o skutku, jakim było wprowadzenie w błąd Zamawiającego.
Odwołujący podniósł, że okres realizacji zadania nr 7 i nr 8 pokrywa się, zatem okresy te nie
mogą być sumowane. Przystępujący nie widzi uzasadnienia dla takiego stanowiska. Z opisu
podkryterium „Kwalifikacje zawodowe Kierownika ds. Utrzymania Dróg” nie wynika taki
zakaz. Zamawiający wskazał jedynie, że punkty zostaną przyznane za każdy pełny rok
doświadczenia ponad wymaganie postawione w warunkach udziału w postępowaniu. To, że
w jednym okresie A. R.
sprawował funkcję koordynatora na dwóch różnych zadaniach, nie
umniejsza jego doświadczenia liczonego w latach. Treść specyfikacji istotnych warunków
zamówienia nie budziła żadnych wątpliwości, w szczególności co do możliwości sumowania
okresów doświadczenia. Przystępujący opisał rzeczywiste posiadane doświadczenie A. R. .
Rolą Zamawiającego było dokonanie oceny tego doświadczenia i, jak wynika ze stanowiska
Zamawiającego, Przystępujący otrzymał 119 pkt.
Podobnie sytuacja wygląda przy ocenie doświadczenia osoby wskazanej jako zastępca
kierownika ds. utrzymania dróg, K. R. . Odwołujący pomija, że K. R. posiada doświadczenie
w wymaganym dla tej funkcji zakresie zdobyte na zadaniu „Świadczenie usług przy zimowym
utrzymaniu dróg wojewódzkich nr 637, 696, 697 na terenie Rejonu Drogowego
Węgrów/Siedlce Obwód Drogowy w Węgrowie”, co daje mu dodatkowe 20 miesięcy
doświadczenia. Doświadczenie zdobyte na tym zadaniu z uwagi na zakres i wymóg
Zamawiającego opisany w kryterium oceny ofert również podlegało punktowaniu.
Odwołujący pomija, że nie tylko wykonawcy biorący udział w postępowaniu, ale
i Zamawiający na etapie oceny ofert, związani są treścią specyfikacji istotnych warunków
zamówienia. W specyfikacji istotnych warunków zamówienia brak jest postanowień, które
wykluczałyby możliwość sumowania doświadczenia ze względu na pokrywający się okres.
Za nieprawdziwe uznać należy również twierdzenie odwołania, że Zamawiający odnosił się
do zadań, które obejmowały swoim zakresem jednocześnie bieżące i zimowe lub
kompleksowe utrzymanie dróg. Zgodnie z postanowieniem dotyczącym podkryterium
dotyczącym kierownika ds. utrzymania dróg i zastępcy kierownika ds. utrzymania dróg
ocenie podlegać miało doświadczenie osoby wskazanej do pełnienia funkcji
w koordy
nowaniu prac związanych z utrzymaniem dróg, obejmujących co najmniej 70 km
dróg klasy min. G zdobyte na stanowisku stanowisku/stanowiskach ds. koordynacji/
nadzorowania/kierowania pracami związanymi z utrzymaniem dróg. Brak jest w treści tych
podkryteriów sformułowania, że Zamawiający będzie punktował doświadczenie ponad
wymagania postawione w warunkach udziału w postępowaniu dla tych osób. Zamawiający
zastrzegł jedynie, że punkty zostaną przyznane za każdy pełny rok doświadczenia (12
miesięcy) ponad wymaganie postawione w warunkach udziału w postępowaniu, odnosząc
się wyłącznie do okresu doświadczenia, a nie opisu całego warunku. Zestawienie treści
warunku udziału w postępowaniu z treścią podkryterium świadczy o dokonywaniu
nadinterpretacji przez Odwołującego wymagań określonych w podkryterium na potrzeby
odwołania. Odwołujący pomija wykładnię literalną opisu obu podkryteriów, który to opis jest
samodzielny i wystarczający do ustalenia wymagań Zamawiającego, w efekcie czego
wyciąga nieuprawnione wnioski i na nich opiera zarzuty odwołania. Wymagania określone
w specyfikacji istotnych warunków zamówienia powinny być ustalane z zastosowaniem
wykładni literalnej, bez możliwości dokonywania wykładni rozszerzającej, w szczególności
bez sięgania do opisu warunku udziału w postępowaniu, podczas gdy w treści podkryteriów
punktowane doświadczenie zostało odmiennie wyrażone niż w treści tego warunku (w
którym określono wymagania na minimalnym poziomie zdolności).
Zamawiający opisał sposób obliczenia ceny oferty wskazując m.in., że cena oferty zostanie
wyliczona przez wykonawcę w oparciu o formularz „Tabela elementów rozliczeniowych”
(TER) sporządzony na formularzu załączonym w tomie IV specyfikacji istotnych warunków
zamówienia (pkt 15.1 IDW). Wykonawca obliczając Cenę oferty musi uwzględnić w TER
wszystkie podane i opisane tam pozycje. Wykonawca nie może samodzielnie wprowadzać
zmian do TER (pkt 15.2 IDW). W TER tabeli Grupa 12
– PRACE POMOCNICZE Wykaz
stawek godzinowych
– SPRZĘT rejon w Mińsku Mazowieckim wykonawcy zobowiązani byli
do podania wysokości w % Dodatku od Sumy częściowej na narzuty wykonawcy, wysokości
w % Dodatku od Sumy częściowej na zysk wykonawcy oraz wartości tego dodatku. Zatem
nie jest tak, że Przystępujący w sposób nieuprawniony dokonał zmiany z 70% na 25% na
narzuty i z 15% na 10% na zysk. Jak wynika bowiem z formularza TER przygotowanego
przez Zamawiającego, przy 70% (narzuty) i 15% (zysk) znalazły się dwie gwiazdki, do
których zgodnie z uwagą poczynioną pod tabelą wpisano: „2. **) Dodatek należy podawać z
dokładnością do pełnych jedności. 3. *) oraz **) uzupełnia Wykonawca”. Powyższe w sposób
jednoznaczny wskazywało na konieczność uzupełnienia przez wykonawcę zarówno Dodatku
od Sumy częściowej na narzuty wykonawcy, jak i Dodatku od Sumy częściowej na zysk
wykonawcy. Konieczności uzupełnienia wysokości dodatku nie przeczą postanowienia
specyfikacji istotnych warunków zamówienia cytowane w odwołaniu. Odwołujący również ten
zarzut odwołania opiera na nadinterpretacji postanowień specyfikacji. W punkcie 15.2. IDW
Zamawiający określił, że wykonawca obliczając cenę oferty musi uwzględnić w TER
wszystkie podane i opisane tam pozycje i nie może samodzielnie wprowadzać zmian do
TER. Zatem wykonawca, zgodnie z
tym wymaganiem, nie mógł samodzielnie wprowadzić
zmian do TER w zakresie podanych i opisanych tam pozycji. Natomiast tam, gdzie TER
wyraźnie wprowadzał wymóg podania/uzupełnienia (jak w przypadku Dodatku od narzutu
i zysku w zakresie Grupy 12., wykonawca
był wręcz zobowiązany do odpowiedniej
modyfikacji TER, zgodnie z przyjętą przez siebie wyceną oferty. Przystępujący wskazał, że
również wykonawcy: FBSerwis S.A., Konsorcjum COMPLEX, Konsorcjum W., konsorcjum
DROG-BET M. G.
i P.H.U. „PRIMA” B. G. samodzielnie określili wysokość procentową
narzutów i zysk, w sposób właściwy dla przyjętej przez nich wyceny tej części zamówienia.
Potwierdza to, że Przystępujący w sposób prawidłowy odczytał wymagania Zamawiającego
w tym zakresie. G
dyby intencją Zamawiającego było pozostawienie tych wartości na
niezmienionym poziomie, nie poczyniłby odpowiednich uwag pod tabelą. Ewentualnie –
biorąc pod uwagę łącznie wymagania Zamawiającego – można interpretować wskazanie w
tabeli narzutu na poziomie 70% i zysku na poziomie 15% jako maksymalnie dopuszczalnych.
Przy takiej wykładni wszystkie złożone w postępowaniu oferty są zgodne ze specyfikacją
istotnych warunków zamówienia. Ustalenie narzutów i zysku leży w gestii wykonawców, a
nie Zamawiającego. Przyjęcie jako właściwego stanowiska prezentowanego w odwołaniu, iż
Zamawiający „sztywno” określił te wartości, bez możliwości samodzielnego ich podania,
byłoby jednoznaczne z nieuprawnionym ingerowaniem przez Zamawiającego w swobodę
prowadzenia działalności gospodarczej przez wykonawców i prowadziłoby do zakłócenia
konkurencji w postępowaniu. Gra konkurencyjna wykonawców opiera się przede wszystkim
na określaniu narzutu i zysku w taki sposób, by cena oferty pozwalała na wykonanie
zamówienia bez straty, a jednocześnie by była konkurencyjna wobec pozostałych ofert.
Zatem nie zasługuje na uznanie twierdzenie Odwołującego, że dokonana przez
Przystępującego „ingerencja” w TER sprawia, że oferty są nieporównywalne.
Tym samym podanie i uzupełnienie wysokości dodatku na narzuty i na zysk nie stanowi
o błędzie Przystępującego w obliczeniu ceny. Sposób obliczenia ceny wynikał wprost
z postanowień specyfikacji istotnych warunków zamówienia i Przystępujący zastosował się
do wyrażonych wymagań. Działanie wykonawcy w zgodzie z wymogami specyfikacji
istotnych warunków zamówienia nie może stanowić o niezgodności oferty z treścią
specyfikacji istotnych warunków zamówienia, a tym bardziej o błędzie w obliczeniu ceny.
Zdaniem Odwołującego Przystępujący złożył nieprawdziwe informacje w wykazie osób
składanym na potwierdzenie spełniania warunku w zakresie osób, którymi ma dysponować
oraz w formularzu „Kryteria pozacenowe”. Tymczasem, jak wynika z wykazu złożonego
przez Przystępującego na wezwanie w trybie art. 26 ust. 1 ustawy Prawo zamówień
publicznych, jak i z załączonych uprawnień, R. L. posiada uprawnienia bez ograniczeń. Z
uprawnień nr OS-448/84 z dnia 31.01.1984 r. nie wynika wprost, że R. L. posiada
uprawnienia budowlane do kierowania robotami budow
lanymi bez ograniczeń w specjalności
konstrukcyjno-
budowlanej w zakresie dróg, ponieważ uprawnienia te zostały nadane na
podstawie
przepisów
rozporządzenia
Ministra
Gospodarki
Terenowej
i Ochrony Środowiska z 20.02.1975 r. w sprawie samodzielnych funkcji technicznych
w budownictwie, wydanego na podstawie art. 18 ust. 5 i art. 57 ust. 3 ustawy z dnia
24.10.1974 r.
– Prawo budowlane. Rozporządzenie to nie posługiwało się terminologią „bez
ograniczeń”, jak w obecnie obowiązujących przepisach. Zamawiający postawił w specyfikacji
istotnych warunków zamówienia warunek dotyczący uprawnień i doświadczenia, żądając,
aby wykonawca wykazał się osobami, które będą uczestniczyć w wykonywaniu zamówienia,
legitymującymi się doświadczeniem zawodowym i wykształceniem odpowiednimi do funkcji,
jaka zostanie im powierzona. Wykonawca miał wskazać osobę proponowaną do pełnienia
funkcji kierownika robót drogowych posiadającą uprawnienia budowlane do kierowania
robotami budowlanymi w specjalności drogowej bez ograniczeń. Uprawnienia nadane p. L.
zostały wydane w oparciu o przepisy rozporządzenia z 1975 r., które
w swej treści nie posługiwało się pojęciem uprawnień z ograniczeniami czy uprawnień bez
ograniczeń, zatem ocena zakresu uprawnień powinna być dokonywana zawsze w kontekście
stanu prawnego obowiązującego w chwili wydania uprawnień. W wyrokach KIO 1805/20
i KIO 113/18, KIO 116/18 wskazano, że sformułowania „o powszechnie znanych
rozwiązaniach konstrukcyjnych” nie można utożsamiać z „ograniczonym zakresem”
uprawni
eń. Są to różne pojęcia i nie ma podstaw do interpretacji zmierzającej do uznania ich
za synonimiczne. Zatem Przystępujący, jak i następnie Zamawiający, prawidłowo ocenił, że
posiadane przez p. L.
doświadczenie na stanowisku kierownika robót drogowych pozwala
mu pełnić funkcję kierownika robót drogowych przy realizacji przedmiotowego zadania, dla
której prowadzone jest postępowanie. Przystępujący załączył do składanych na wezwanie
Zamawiającego dokumentów wykaz doświadczenia p. L. . Analizując w całości złożone
przez Przystępującego dokumenty należało uznać, że posiada on uprawnienia umożliwiające
mu pełnienie funkcji kierownika robót drogowych przy realizacji przedmiotowego
zamówienia.
Ponadto Odwołujący nie uwzględnił podstawowej okoliczności mającej znaczenie dla
ustalenia, czy w tym przypadku w ogóle można mówić o wprowadzeniu w błąd
Zamawiającego, tj. że Przystępujący wraz z wykazem osób złożył kopię uprawnień p. L.,
zatem Zamawiający miał pełną wiedzę o zakresie tych uprawnień.
Odwołujący zarzucił również złożenie nieprawdziwych informacji w zakresie doświadczenia
A. R.
zdobytego na zadaniu nr 4 podnosząc, że zadanie to obejmowało niespełna 63,71 km,
czyli mniej niż wymagane przez Zamawiającego minimum 100 km. Tymczasem
Przystępujący omyłkowo, ze względu na powtarzające się nazwy zadań, wpisał również dla
tego zadania 158 km (tak samo jak w zadaniu od 1 do 3 i 5). Jest to ewidentnie omyłka
pisarska, zatem choćby z tego powodu nie można w tym przypadku mówić o wprowadzeniu
w błąd. Ponadto to Zamawiający był odbiorcą tej usługi
Odwołujący zarzucił Przystępującemu niewykazanie spełniania warunku udziału
w postępowaniu dotyczącego zdolności technicznej i zawodowej w zakresie wiedzy
i doświadczenia, oparty na niedołączeniu referencji do złożonego wykazu usług. Pomija
jednak regulację zawartą w art. 26 ust. 6 ustawy Prawo zamówień publicznych, zgodnie
z którą wykonawca nie jest zobowiązany do złożenia oświadczeń lub dokumentów
potwierdzających okoliczności, o których mowa w art. 25 ust. 1 pkt 1 i 3 ustawy Prawo
zamówień publicznych, jeżeli zamawiający posiada oświadczenia lub dokumenty dotyczące
tego wykonawcy. W tym przypadku wszystkie usługi wskazane przez Przystępującego
w wykazie usług realizowane były na rzecz Zamawiającego, a zatem Zamawiający –
dokonując weryfikacji podmiotowej Przystępującego – dysponował pełną wiedzą
i odpowiednimi dokumentami, pozwalającymi na ustalenie należytego wykonania tych usług,
niezależnie od dokumentów złożonych przez Przystępującego. Zatem wniosek
Odwołującego, iż z powodu niezłożenia dokumentów potwierdzających należyte wykonanie
usługi Przystępujący nie wykazał spełniania warunków udziału w postępowaniu jest
całkowicie bezpodstawny i jako taki powinien podlegać oddaleniu.
IV
Stanowisko przystępującego – Konsorcjum W.
Przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego zgłosili wykonawcy
wspólnie ubiegający się o udzielnie zamówienia J. W. prowadzący działalność gospodarczą
pod nazwą ALDIAN J. W. oraz A. W. prowadzący działalność gospodarczą pod nazwą AL-
BEST.
Przystępujący podzielił stanowisko Zamawiającego.
Jeśli chodzi o formularz TER stwierdził, że sposób opisu pozycji sugerował, iż wartości
procentowe wskazane przez Zamawiającego nie mają charakteru wiążącego i wykonawca
może je uzupełnić we własnym zakresie, o czym świadczy fakt, że czterech wykonawców tak
ten formularz wypełniło. Odrzucenie oferty na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy Prawo
zamówień publicznych może nastąpić tylko, jeśli stwierdzono niewątpliwą niezgodność ze
specyfikacją istotnych warunków zamówienia. Poza tym zastosowanie art. 89 ust. 1 pkt 2
ustawy Prawo zamówień publicznych warunkowane jest niemożliwością poprawienia oferty
zgodnie z art. 87 ust. 2 pkt 3
ustawy Prawo zamówień publicznych, natomiast Odwołujący
nie zawarł w tym zakresie żadnej argumentacji, dlaczego nie można by poprawić procentów
dodatków. Poprawienie takie nie wiązałoby się ze zmianą oferty – u Przystępującego zmiana
ta nastąpiłaby o kwotę 106.400 zł netto, tj. 130.872 zł brutto, co stanowi ok. 0,13% oferty
Przystępującego. Zmiana ma więc charakter znikomy. W orzecznictwie przyjęte jest także,
że zmiana oferty może dotyczyć również ceny.
Jeśli chodzi o kryteria oceny ofert zauważył, iż Odwołujący kwestionuje w odwołaniu
wyłącznie stanowisko koordynatora ZUD, nie kwestionuje doświadczenia J. W. jako
właściciela firmy. W odwołaniu nieprawidłowo został przywołany wpis w formularzu – tylko co
do koordynatora ZUD, a nie właściciela firmy. Odwołujący kwestionuje opis stanowiska,
natomiast Zamawiający nie określił rodzaju stanowiska ani sposobu, w jaki należy je opisać
w formularzu, co oznacza, że dopuścił każde stanowisko, które się wiąże
z koordynowaniem, nadzorowaniem, kierowaniem ut
rzymaniem dróg. Odwołujący nie
udowodnił, że stanowisko J. W. nie było takim stanowiskiem, jakiego wymagano. J. W.
prowadzi jednoosobową działalność gospodarczą, co oznacza, że samodzielnie wykonuje
pewien zakres prac. Odwołujący nie wykazał, że nie wykonywał czynności, które wskazał w
formularzu.
Przystępujący powołał się na wyjaśnienia treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia
w podobnym postępowaniu jak niniejsze, prowadzonym równoległe, dotyczącym rejonu
w Garwolinie, gdzie w
odpowiedzi na pytanie nr 3, zadane przez Przystępującego,
Zamawiający dopuścił rozwiązanie z doświadczeniem osoby prowadzącej działalność
gospodarczą – właścicielem firmy. Zatem i w tym postępowaniu interpretacja powinna być
analogiczna. Przedstawił także informację kierownika rejonu GDDKiA w Garwolinie
dotyczącą działań J. W. w rejonie w Garwolinie, na których to zadaniach J. W. pełnił funkcję
koordynatora ZUD i właściciela firmy, jak też wyciągi z umów oraz przykładowe protokoły
potwie
rdzające aktywny udział J. W. w realizacji zadań. Wyjaśnił, ze nazwa „koordynator
ZUD” jest nazwą stanowiska nadaną przez Zamawiającego (GDDKiA).
Według niego zakres doświadczenia J. W. odpowiada także interpretacji przedstawionej
pr
zez Odwołującego w wymogu, tj. utrzymania bieżącego i zimowego. Przystępujący
posiada
doświadczenie
uprawniające
do
uzyskania
dodatkowej
punktacji,
a Odwołujący odnosi się jedynie do swojego wyobrażenia co do zakresu wymogu.
Interpretując wyjaśnienia treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia, również
dotyczące prowadzonego równoległe przetargu Zamawiającego dla rejonu w Garwolinie,
odpowiedź na pytanie nr 191, należy przeczytać pytanie i odpowiedź, z których pytanie
dotyczy tego, czy wykonawca ma o
bowiązek przyjąć wartości, a odpowiedź wskazuje, że
uzupełnia je wykonawca, czyli Zamawiający potwierdził, że to wykonawca ma ustalić
wysokość procentów. Zamawiający finalnie usunął te procenty, ale wskazał na dopuszczalną
wykładnię. W instrukcji w niniejszym postępowaniu też wskazano, że wypełnia je
wykonawca. W ocenie Przystępującego wykonawcy nie mogą być obciążani negatywnymi
konsekwencjami tego, jak Zamawiający sformułował specyfikację istotnych warunków
zamówienia, jeśli są one niejasne albo Zamawiający naprowadził wykonawców na
niewłaściwą interpretację. Wtedy ich działanie jest traktowane jako omyłka. Wszystkie dane
do poprawienia oferty są w ofercie, jedynie trzeba wykonać działania matematyczne.
IV Ustalenia Izby
Na wstępie Izba stwierdziła, że zgodnie z art. 92 ust. 2 ustawy z dnia 11 września 2019 r.
Przepisy wprowadzające ustawę – Prawo zamówień publicznych (Dz.U. z 2019 r. poz. 2020)
do czynności w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego stosuje się przepisy
ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r.
– Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2019 r., poz.
1843 z późn. zm.), natomiast do postępowania odwoławczego przepisy ustawy z dnia
11 września 2019 r. – Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2021 r., poz. 1129).
Izba stwierdziła także, że nie zachodzi żadna z przesłanek skutkujących odrzuceniem
odwołania, opisanych w art. 528 ustawy Prawo zamówień publicznych z 2019 r.,
a Odwołujący ma interes we wniesieniu odwołania w rozumieniu art. 505 ust. 1 ustawy
Prawo zamówień publicznych z 2019 r. Przepis ten stanowi, że środki ochrony prawnej
przysługują wykonawcy, uczestnikowi konkursu oraz innemu podmiotowi, jeżeli ma lub miał
interes w uzyskaniu zamówienia lub nagrody w konkursie oraz poniósł lub może ponieść
szkodę w wyniku naruszenia przez zamawiającego przepisów ustawy (ustawy Prawo
zamówień publicznych).
Izba ustaliła, iż stan faktyczny postępowania dotyczący postawionych zarzutów
(w szczególności treść specyfikacji istotnych warunków zamówienia, treść ofert
Przystępujących i Konsorcjum COMPLEX oraz przedstawionych przez Konsorcjum Dróg-Pol
dokumentów) nie jest sporna między Stronami i Przystępującymi.
Po zapoznaniu się z przedmiotem sporu oraz argumentacją Stron i Przystępujących,
w oparciu o stan faktyczny ustalony na podstawie dokumentacji
postępowania
przetargowego przedłożonej przez Zamawiającego oraz dokumentów i stanowisk Stron
i
Przystępujących przedstawionych podczas rozprawy Izba ustaliła i zważyła, co następuje:
odwołanie zasługuje na częściowe uwzględnienie.
Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie: art. 91 ust. 1 ustawy Prawo zamówień
publicznych, art. 89 ust. 1 pkt 2 i 6 ustawy Prawo zamówień publicznych, art. 24 ust. 1 pkt
12, 16 i 17 ustawy Prawo zamówień publicznych, art. 26 ust. 1 i 3 ustawy Prawo zamówień
publicznych ora
z § 2 ust. 4 pkt 2 rozporządzenia Ministra Rozwoju z dnia 26 lipca 2016 r.
w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy
w postępowaniu o udzielenie zamówienia.
Przywołane przepisy ustawy Prawo zamówień publicznych stanowią:
Art. 91 ust. 1: „Zamawiający wybiera ofertę najkorzystniejszą na podstawie kryteriów oceny
ofert określonych w specyfikacji istotnych warunków zamówienia.”
Art. 89 ust. 1 pkt 2 i 6: „Zamawiający odrzuca ofertę, jeżeli: (…) 2) jej treść nie odpowiada
treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia, z zastrzeżeniem art. 87 ust. 2 pkt 3; (…)
6) zawiera błędy w obliczeniu ceny lub kosztu (…)”.
Art. 24 ust. 1 pkt 12, 16 i 17: „Z postępowania o udzielenie zamówienia wyklucza się: (…)
12) wykonawcę, który nie wykazał spełniania warunków udziału w postępowaniu lub nie
został zaproszony do negocjacji lub złożenia ofert wstępnych albo ofert, lub nie wykazał
braku podstaw wykluczenia; (…) 16) wykonawcę, który w wyniku zamierzonego działania lub
rażącego niedbalstwa wprowadził zamawiającego w błąd przy przedstawieniu informacji, że
nie podlega wykluczeniu, spełnia warunki udziału w postępowaniu lub obiektywne
i niedyskryminacyjne kryteria, zwane dalej „kryteriami selekcji”, lub który zataił te informacje
lub nie jest
w stanie przedstawić wymaganych dokumentów; 17) wykonawcę, który w wyniku
lekkomyślności lub niedbalstwa przedstawił informacje wprowadzające w błąd
zamawiającego, mogące mieć istotny wpływ na decyzje podejmowane przez zamawiającego
w postępowaniu o udzielenie zamówienia (…)”.
Art. 26 ust. 1: „Zamawiający przed udzieleniem zamówienia, którego wartość jest równa lub
przekracza kwoty określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8, wzywa
wykonawcę, którego oferta została najwyżej oceniona, do złożenia w wyznaczonym, nie
krótszym niż 10 dni, terminie aktualnych na dzień złożenia oświadczeń lub dokumentów
potwierdzających okoliczności, o których mowa w art. 25 ust. 1. Przepisu zdania pierwszego
nie stosuje się do udzielania zamówień w przypadkach, o których mowa w art. 101a ust. 1
pkt 1 lub pkt 2 lit. a.”
Art. 26 ust. 3: „Jeżeli wykonawca nie złożył oświadczenia, o którym mowa w art. 25a ust. 1,
oświadczeń lub dokumentów potwierdzających okoliczności, o których mowa w art. 25 ust. 1,
lub innych dokum
entów niezbędnych do przeprowadzenia postępowania, oświadczenia lub
dokumenty są niekompletne, zawierają błędy lub budzą wskazane przez zamawiającego
wątpliwości, zamawiający wzywa do ich złożenia, uzupełnienia lub poprawienia lub do
udzielania wyjaśnień w terminie przez siebie wskazanym, chyba że mimo ich złożenia,
uzupełnienia lub poprawienia lub udzielenia wyjaśnień oferta wykonawcy podlega odrzuceniu
albo konieczne byłoby unieważnienie postępowania.”
§ 2 ust. 4 pkt 2 rozporządzenia Ministra Rozwoju z dnia 26 lipca 2016 r. w sprawie rodzajów
dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy w postępowaniu o udzielenie
zamówienia (Dz.U. z 2020 r., poz. 1282): „W celu potwierdzenia spełniania przez wykonawcę
warunków udziału w postępowaniu lub kryteriów selekcji dotyczących zdolności technicznej
lub zawodowej zamawiający może żądać następujących dokumentów: (…) 2) wykazu
dostaw lub usług wykonanych, a w przypadku świadczeń okresowych lub ciągłych również
wykonywanych, w okresie ostatnich 3 lat przed upływem terminu składania ofert albo
wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu, a jeżeli okres prowadzenia
działalności jest krótszy – w tym okresie, wraz z podaniem ich wartości, przedmiotu, dat
wykonania i podmiotów, na rzecz których dostawy lub usługi zostały wykonane, oraz
załączeniem dowodów określających czy te dostawy lub usługi zostały wykonane lub są
wykonywane należycie, przy czym dowodami, o których mowa, są referencje bądź inne
dokumenty wystawione przez podmiot, na rzecz którego dostawy lub usługi były
wykonywane, a w przypadku świadczeń okresowych lub ciągłych są wykonywane, a jeżeli
z uzasadnionej przyczyny o obiektywnym charakterze wykonawca nie jest w stanie uzyskać
tych dokumentów – oświadczenie wykonawcy; w przypadku świadczeń okresowych lub
ciągłych nadal wykonywanych referencje bądź inne dokumenty potwierdzające ich należyte
wykonywanie powinny być wydane nie wcześniej niż 3 miesiące przed upływem terminu
składania ofert albo wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu (…)”.
W odniesieniu do zarzutu naruszenia przez Zamawiającego art. 91 ust. 1 ustawy Prawo
zamówień publicznych poprzez przyznanie bezpodstawnie ofercie Konsorcjum Dróg-Pol
w kryterium „Kwalifikacje zawodowe personelu” 10 punktów, podczas gdy z informacji
zawart
ych w ofercie, w formularzu „Kryteria pozacenowe”, wynika, że Konsorcjum Dróg-Pol
powinno otrzymać w tym kryterium maksymalnie 4 punkty – a zatem w sposób niezgodny
z przyjętym i opisanym przez Zamawiającego w specyfikacji istotnych warunków zamówienia
– instrukcji dla wykonawców (IDW) kryterium oceny ofert, Izba stwierdziła, że zarzut ten nie
potwierdził się.
Zgodnie z rozdziałem 19. specyfikacji istotnych warunków zamówienia – IDW „Kryteria
wyboru i sposób oceny ofert oraz udzielenie zamówienia”, pkt 19.1., przy dokonywaniu
wyboru najkorzystniejszej oferty Zamawiający stosować miał następujące kryteria oceny
ofert: cena
– 60%, emisja spalin – 25 %, kwalifikacje zawodowe personelu – 10 %,
zawodowa integracja osób – 5 %. Punkty w kryteriach pozacenowych miały zostać
przyznane na podstawie oferty wykonawcy
– formularz „Kryteria pozacenowe” (formularz
2.2). W podpunkcie 19.1.2.2. Zamawiający opisał kryterium „Kwalifikacje zawodowe
personelu”, które miało być rozpatrywane na podstawie informacji podanych przez
w formularzu „Kryteria pozacenowe”, dotyczących doświadczenia zawodowego osoby
wyznaczonej do pełnienia funkcji kierownika ds. utrzymania dróg oraz osoby wyznaczonej do
pełnienia funkcji zastępcy kierownika ds. utrzymania dróg. W kryterium tym można było
uzyskać maksymalnie 10 punktów, stanowiących sumę punktów uzyskanych w ramach
podkryteriów: „Kwalifikacje zawodowe Kierownika ds. Utrzymania Dróg” (ppkt 19.1.2.2.1)
oraz „Kwalifikacje zawodowe Z-cy Kierownika ds. Utrzymania Dróg” (ppkt 19.1.2.2.2).
W pie
rwszym podkryterium ocenie podlegać miało doświadczenie osoby wskazanej do
pełnienia funkcji kierownika ds. utrzymania dróg w koordynowaniu prac związanych
z utrzymaniem dróg, obejmujących co najmniej 100 km dróg klasy min. G, zdobyte na
stanowisku ds. ko
ordynacji/nadzorowania/kierowania pracami związanymi z utrzymaniem
dróg. Punkty miały zostać przyznane za każdy pełny rok doświadczenia (12 miesięcy) ponad
wymaganie postawione w warunkach udziału w postępowaniu, według następujących zasad,
za wykazane doświadczenie: 2 lata doświadczenia (24 miesiące) – 0 punktów, 3 lata
doświadczenia (36 miesięcy) – 2 punkty, 4 lata doświadczenia (48 miesięcy) – 4 punkty.
W ramach podkryterium „Kwalifikacje zawodowe Z-cy Kierownika ds. Utrzymania Dróg”
ocenie podlegać miało doświadczenie osoby wskazanej do pełnienia funkcji zastępcy
kierownika ds. utrzymania dróg w koordynowaniu prac związanych z utrzymaniem dróg,
obejmujących co najmniej 70 km dróg klasy min. G zdobyte na stanowisku
stanowisku/stanowiskach ds. koordynacji
/nadzorowania/kierowania pracami związanymi
z utrzymaniem dróg. Punkty miały zostać przyznane za każdy pełny rok doświadczenia (12
miesięcy) ponad wymaganie postawione w warunkach udziału w postępowaniu, według
następujących zasad za wykazane doświadczenie: 1 rok doświadczenia (12 miesięcy) – 0
punktów, 2 lata doświadczenia (24 miesiące) – 1 punkt, 3 lata doświadczenia (36 miesięcy) –
2 punkty, 4 lata doświadczenia (48 miesięcy) – 3 punkty, 5 lat doświadczeń (60 miesięcy) – 4
punkty.
W kryterium tym oceni
e miały podlegać jedynie informacje o doświadczeniu wykazane
w formularzu „Kryteria pozacenowe” złożonym wraz z ofertą. Przepis art. 87 ust. 1 ustawy
Prawo zamówień publicznych może mieć zastosowanie jedynie w zakresie wyjaśnienia treści
złożonych ofert, a wykonawca nie może uzupełniać formularza o dodatkowe zadania nieujęte
w formularzu lub dokonywać ich zmiany.
Z kolei warunki udziału w postępowaniu zostały opisane w rozdziale 7. specyfikacji istotnych
warunków zamówienia – IDW. Zgodnie z punktem 7.2. ppkt 3 lit. a i b specyfikacji istotnych
warunków zamówienia – IDW o udzielenie zamówienia mogli ubiegać się wykonawcy, którzy
spełniają warunki dotyczące zdolności technicznej lub zawodowej w zakresie:
a) wykonawcy
– wykonawca musiał wykazać się wiedzą i doświadczeniem w wykonaniu lub
wykonywaniu w okresie ostatnich 7 lat przed upływem terminu składania ofert, a jeżeli okres
prowadzenia działalności jest krótszy – w tym okresie, co najmniej: a) 1 lub 2 lub 3 zadań
polegających na bieżącym utrzymaniu dróg klasy min. G o łącznej wartości brutto bieżącego
utrzymania nie mniejszej niż 20.000.000,00 PLN brutto, b) 1 lub 2 lub 3 zadań polegających
na zimowym utrzymaniu dróg klasy min. G o łącznej wartości brutto zimowego utrzymania
nie mniejszej niż 8.000.000,00 PLN brutto, c) 1 lub 2 lub 3 zadań polegających na
całorocznym (bieżącym i zimowym) utrzymaniu dróg klasy min. G o łącznej wartości brutto
zimowego utrzymania nie mniejszej niż 28.000.000,00 PLN brutto. W przypadku umów nadal
realizowanych, Zamawiający wymagał, aby łączna wartość brutto: bieżącego utrzymania
części umów zrealizowanych przed terminem składania ofert wyniosła co najmniej
20.000.000,00 PLN brutto, zimowego utrzymania części umów zrealizowanych przed
terminem składania ofert wyniosła co najmniej 8.000.000,00 PLN brutto, całorocznego
utrzymania części umów zrealizowanych przed terminem składania ofert wyniosła co
najmniej 28.000.000,00 PLN brutto. Przez bieżące utrzymanie dróg rozumie się
wykonywanie usług utrzymania dróg w zakresie co najmniej utrzymywania: nawierzchni,
obiektów mostowych, odwodnienia, barier drogowych, zieleni oraz czystości wykonywanych
przez cały rok kalendarzowy. Przez zimowe utrzymanie dróg rozumie się wykonywanie usług
w zakresie odśnieżania, zapobiegania śliskości, likwidacji śliskości na drodze wykonywanych
w sezonie zimowym;
b) osób – wykonawca musiał wskazać osoby, które będą uczestniczyć w wykonywaniu
zamówienia, legitymujące się doświadczeniem zawodowym i wykształceniem odpowiednimi
do funkcji, jaka zostanie im powierzo
na. Wykonawca na każdą funkcję wymienioną poniżej
wskaże osoby, które musi mieć dostępne na etapie realizacji zamówienia, spełniające
następujące wymagania:
a) osoby stanowiące obsadę Zespołu ds. Utrzymania Dróg:
1) osoba proponowana do pełnienia funkcji kierownika ds. utrzymania dróg, doświadczenie
zawodowe: minimum 24 miesiące doświadczenia, w tym min. 2 sezony zimowe, przy
realizacji 1 lub 2 zadań polegających na bieżącym i zimowym utrzymaniu dróg obejmujących
co najmniej 100 km dróg klasy min. G na stanowisku/stanowiskach ds. koordynacji/
nadzorowania/kierowania pracami związanymi z utrzymaniem dróg lub minimum 10 miesięcy
doświadczenia przy realizacji 1 lub 2 zadań polegających na zimowym utrzymaniu dróg,
obejmujących co najmniej 100 km dróg klasy min. G na stanowisku/stanowiskach ds.
koordynacji/nadzorowania/kierowania pracami związanymi z utrzymaniem dróg oraz
minimum 14 miesięcy doświadczenia przy realizacji: 1 lub 2 zadań polegających na
bieżącym utrzymaniu dróg obejmujących co najmniej 100 km dróg klasy min. G na
stanowisku/stanowiskach ds. koordynacji/nadzorowania/kierowania pracami związanymi
z utrzymaniem dróg. Za doświadczenie wynoszące jeden sezon zimowy Zamawiający uzna
doświadczenie trwające w okresie od 15 października danego roku do 31 marca roku
następnego.
2) osoba proponowana do pełnienia funkcji zastępcy kierownika ds. utrzymania dróg,
doświadczenie zawodowe: minimum 12 miesięcy doświadczenia, w tym min. 1 sezon
zimowy, przy realizacji 1 lub 2 zadań polegających na bieżącym i zimowym utrzymaniu dróg
obejmujących co najmniej 70 km dróg klasy min. G na stanowisku/stanowiskach ds.
koordynacji/nadzorowania/kierowania pracami związanymi z utrzymaniem dróg lub minimum
5 miesięcy doświadczenia przy realizacji 1 zadania polegającego na zimowym utrzymaniu
dróg obejmujących co najmniej 70 km dróg klasy min. G na stanowisku/stanowiskach ds.
koordynacji/nadzorowania/kierowania pracami związanymi z utrzymaniem dróg oraz
minimum 7 miesięcy doświadczenia przy realizacji: 1 lub 2 zadań polegających na bieżącym
utrzymaniu dróg obejmujących co najmniej 70 km dróg klasy min. G na
stanowisku/stanowiskach ds. koordynacji/nadzorowania/kierowania pracami związanymi
z utrzymaniem dróg. Za doświadczenie wynoszące jeden sezon zimowy Zamawiający uzna
doświadczenie trwające 5 pełnych miesięcy w okresie od 15 października danego roku do 31
marca roku następnego.
W formularzu „Kryteria pozacenowe” Konsorcjum Dróg-Pol wskazało, że do pełnienia funkcji
kierownika ds. utrzymania dróg wyznaczyło A. R., który wykonywał poniższe zadania:
zadanie nr 1: bieżące utrzymanie dróg krajowych administrowanych przez GDDKiA oddział
w Warszawie, Rejon w Mińsku Mazowieckim, zakres zadania: bieżące utrzymanie dróg
krajowych, długość utrzymywanych dróg klasy min. G –158 km, stanowisko: kierowanie
utrzymaniem dróg od 30.04.2008 r. do 31.12.2009 r. (20 miesięcy),
zadanie nr 2: bieżące utrzymanie dróg krajowych administrowanych przez GDDKiA oddział
w Warszawie, rejon w Mińsku Mazowieckim, zakres zadania: bieżące utrzymanie dróg
kra
jowych, długość utrzymywanych dróg klasy min. G – 158 km, stanowisko: kierowanie
utrzymaniem dróg krajowych od 26.02.2010 r. do 30.06.2010 r. (5 miesięcy),
zadanie nr 3: bieżące utrzymanie dróg krajowych administrowanych przez GDDKiA oddział
w Warszawie,
rejon w Mińsku Mazowieckim, zakres zadania: bieżące utrzymanie dróg
krajowych, długość utrzymywanych dróg klasy min. G – 158 km, stanowisko: kierowanie
utrzymaniem dróg krajowych od 15.07.2010 r do 15.07.2013 r. (36 miesięcy),
zadanie nr 4: zimowe utrzyman
ie dróg krajowych administrowanych przez GDDKiA oddział
w Warszawie, Rejon w Mińsku Mazowieckim, zakres zadania: zimowe utrzymanie dróg
krajowych, długość utrzymywanych dróg klasy min. G – 158 km, stanowisko: kierowanie
pracami zimowego utrzymania dróg krajowych od 21.11.2007 r. do 15.04.2010 r. (18
miesięcy),
zadanie nr 5: bieżące utrzymanie dróg krajowych administrowanych przez GDDKiA oddział
w Warszawie, Rejon w Mińsku Mazowieckim, zakres zadania: bieżące utrzymanie dróg
krajowych, długość utrzymywanych dróg klasy min. G – 158 km, stanowisko: kierowanie
bieżącym utrzymaniem dróg krajowych od 21.01.2013 r. do 30.09.2014 r. (20 miesięcy),
zadanie nr 6: bieżące utrzymanie dróg krajowych administrowanych przez GDDKiA oddział w
Warszawie, Rejon w Bożej Woli, zakres zadania: bieżące utrzymanie dróg krajowych,
długość utrzymywanych dróg klasy min. G – 143 km, stanowisko: kierowanie bieżącym
utrzymaniem dróg krajowych od 06.02.2013 r. do 15.01.2015 r. (23 miesiące),
zadanie nr 7: bieżące i zimowe utrzymanie dróg krajowych zarządzanych przez GDDKiA
oddział w Warszawie z podziałem na 6 zadań, w zakresie zadania nr 4 – bieżące i zimowe
utrzymanie dróg krajowych na terenie Rejonu w Mińsku Mazowieckim, zakres zadania:
bieżące i zimowe utrzymanie dróg krajowych, długość utrzymywanych dróg klasy min. G –
138 km, stanowisko: koordynowanie i nadzór nad bieżącym i zimowym utrzymaniem dróg
krajowych od 29.10.2014 r. do 31.05.2018 r. (43 miesiące),
zadanie nr 8: bieżące i zimowe utrzymanie dróg krajowych zarządzanych przez GDDKiA
oddział w Warszawie na terenie Rejonu w Siedlcach, zakres zadania: bieżące i zimowe
utrzymanie dróg krajowych, długość utrzymywanych dróg klasy min. G – 196 km,
stanowisko: koordynowanie i nadzór nad bieżącym i zimowym utrzymaniem dróg krajowych:
od 1
7.10.2016 r. do 15.06.2018 r. (20 miesięcy).
W formularzu „Kryteria pozacenowe” Konsorcjum Dróg-Pol wskazało też, że do pełnienia
funkcji zastępcy kierownika ds. utrzymania dróg wyznaczyło K. R., który wykonywał poniższe
zadania:
Zadanie nr 1: bieżące i zimowe utrzymanie dróg krajowych zarządzanych przez GDDKiA
oddział w Warszawie, na terenie Rejonu w Mińsku Mazowieckim, zakres zadania: bieżące
i zimowe utrzymanie dróg krajowych, długość utrzymywanych dróg klasy min. G – 138 km,
stanowisko: kierowa
nie bieżącym i zimowym utrzymaniem dróg od 17.10.2014 r. do
31.05.2018 r. (43 miesiące),
zadanie nr 2: bieżące i zimowe utrzymanie dróg krajowych zarządzanych przez GDDKiA
oddział w Warszawie na terenie Rejonu w Siedlcach, zakres zadania: bieżące i zimowe
utrzymanie dróg krajowych, długość utrzymywanych dróg klasy min. G – 196 km,
stanowisko: kierowanie bieżącym i zimowym utrzymaniem dróg krajowych od 17.10.2016 r.
do 15.06.2018 r. (20 miesięcy),
zadanie nr 3: świadczenie usług przy zimowym utrzymaniu dróg wojewódzkich nr 637, 696,
697 na terenie Rejonu Drogowego Wągrów/Siedlce Obwód Drogowy w Węgrowie,
zamawiający: Mazowiecki Zarząd Dróg Wojewódzkich, zakres zadania: zimowe utrzymanie
dróg wojewódzkich, długość utrzymywanych dróg klasy min. G – 83 km, stanowisko:
kierowanie zimowym utrzymaniem dróg wojewódzkich od 5.11.2016 r. do obecnie.
Podczas rozprawy Zamawiający oświadczył, że uznał za prawidłowe, tj. spełniające
wymagania przedmiotowego kryterium wszystkie realizacje K. R. oraz wszystkie realizacje A.
R.
za wyjątkiem zadania nr 4, właśnie z powodu nieosiągnięcia minimalnej wymaganej
długości utrzymywanych dróg klasy min. G. Zamawiający oświadczył także, że w przypadku
realizacji poszczególnych zadań w pokrywających się terminach okres pokrywający się
zaliczał do doświadczenia jednokrotnie.
Zgodnie z obliczeniami Zamawiającego A. R. osiągnął doświadczenie o długości 118
miesięcy, a K. R. 76 miesięcy, co było wielkościami znacznie wyższymi niż maksymalnie
punktowane według opisu kryterium.
Izba uznała, że powyższe założenia Zamawiającego były słuszne, tj. nie powinien był uznać
za spełniające wymogi kryterium zadania nr 4 ze względu na niespełnienie wymogu
w zakresie długości utrzymywanych dróg klasy min. G – minimum 100 km, co było
niesporne, a także doświadczenie zdobyte w tym samym okresie na więcej niż jednym
zadaniu nie powinno być liczone wielokrotnie. Zamawiający bowiem – jak słusznie zauważył
Odwołujący – wyraźnie wskazał, że oceniane będą lata (miesiące) doświadczenia, czyli
pewien przedział czasu, a nie zdobyte w tym okresie doświadczenie przedmiotowe. Tym
samym dana osoba pracując jednocześnie na dwóch lub więcej zadaniach mogła zdobyć
większe lub mniejsze doświadczenie praktyczne, ale nie doświadczenie liczone w czasie –
podobnie jak pracownik pracujący przez rok na dwóch etatach lub 2 x po pół etatu, nie
zdobywa w tym czasie doświadczenia dwuletniego czy dwuletniego stażu pracy.
Powyższa kwestia nie stanowiła jednak zasadniczej części zarzutu, w którym Odwołujący
odn
iósł się do tego, że Zamawiający powinien był oceniać jedynie zadania, w ramach których
wykonawca wykonywał zarówno bieżące, jak i zimowe utrzymanie dróg. Interpretacja taka
jednak również w ocenie Izby jest błędna i nie wynika z postanowień rozdziału 19.
specyfikacji istotnych warunków zamówienia – IDW.
Zgodnie z przywołanymi powyżej podpunktami 19.1.2.2.1 i 19.1.2.2.2 w obu podkryteriach
ocenie podlegać miało doświadczenie osoby wskazanej do pełnienia funkcji kierownika lub
zastępcy kierownika ds. utrzymania dróg w koordynowaniu prac związanych z utrzymaniem
dróg, zdobyte na stanowisku ds. koordynacji/nadzorowania/kierowania pracami związanymi
z utrzymaniem dróg; punkty miały zostać przyznane za każdy pełny rok doświadczenia (12
miesięcy) ponad wymaganie postawione w warunkach udziału w postępowaniu.
Tym samym Zamawiający w obu podkryteriach wskazał jedynie, że doświadczenie ma
dotyczyć prac związanych z utrzymaniem dróg i być zdobyte na stanowisku związanym
z utrzymaniem dróg. W przeciwieństwie więc do opisu warunku udziału w postępowaniu
(przywołanego powyżej), gdzie Zamawiający każdorazowo wskazywał, czy chodzi o bieżące,
zimowe, czy też całoroczne utrzymanie dróg, w ramach wymogu kryterium takiego
rozróżnienia nie dokonywał (jak wskazał podczas rozprawy – celowo). W ocenie Izby
brzmienie specyfikacji istotnych warunków zamówienia jest jednoznaczne w tym zakresie, tj.
wykonawcy mogli wykazać każdy rodzaj utrzymania dróg – zarówno utrzymanie bieżące, jak
i zimowe osobno, a także całoroczne (według innych używanych nomenklatur: letnie,
kompleksowe itp.).
To, że Zamawiający w opisie kryterium odniósł się do warunku udziału w postępowaniu, nie
zmienia wymogu kryterium w tym zakresie, ponieważ odniesienie to dotyczyło nie samego
rodzaju utrzymania, lecz faktu
, że punkty w ramach kryterium miały zostać przyznane za
każdy pełny rok doświadczenia ponad wymaganie postawione w warunkach udziału
w postępowaniu. Co oznacza, że Zamawiający nie zamierzał punktować doświadczenia
zaliczanego w poczet wymaganego w ramach
warunku udziału w postępowaniu.
Przyjętej przez Odwołującego interpretacji, że chodzi wyłącznie o utrzymanie całoroczne, nie
można uznać za prawidłową także z tego powodu, że z opisu warunków udziału
w postępowaniu wynika, że Zamawiający także w ramach warunku dopuszczał wymiennie
wykazywanie się odrębnie utrzymaniem zimowym, bieżącym lub całorocznym, zmieniając
jedynie minimalne wymagane okresy doświadczenia dla każdego z rodzajów utrzymania.
Należy także zauważyć, że jeżeli zamawiający formułuje wymagania dotyczące
doświadczenia personelu przeznaczonego do realizacji zamówienia jednocześnie w ramach
warunku udziału – jako wymóg minimalny i w ramach kryterium oceny ofert – jako wymóg
„ulepszający” owo minimalne doświadczenie wykonawcy, to owo uzupełnianie może
przybrać różne formy. W tym przypadku Zamawiający wybrał opcję, w której oceniał długość
doświadczenia, a nie jego skomplikowanie przedmiotowe – jeśli uznać utrzymanie
całoroczne za bardziej skomplikowane niż sezonowe.
W odniesieniu do zarzutu nar
uszenia przez Zamawiającego art. 24 ust. 1 pkt 16 i 17 ustawy
Prawo zamówień publicznych poprzez zaniechanie ich zastosowania, pomimo że
Konsorcjum Dróg-Pol w formularzu „Kryteria pozacenowe” oraz w wykazie osób – przy
doświadczeniu A. R. podało informację, że w okresie od 21.11.2007 r. do 15.04.2010 r.
kierował pracami zimowego utrzymania dróg krajowych o długości 158 km, kiedy w
rzeczywistości było to zaledwie 63,71 km (zadanie nr 4 „Zimowe utrzymanie dróg krajowych
administrowanych przez GDDKiA
Oddział w Warszawie, Rejon w Mińsku Mazowieckim”),
Izba stwierdziła, że zarzut nie potwierdził się.
Jak wskazano powyżej, Zamawiający w podpunkcie 19.1.2.2.1 specyfikacji istotnych
warunków zamówienia – IDW oświadczył, że w ramach podkryterium dotyczącego
kierownika ds. utrzymania dróg ocenie podlegać będzie doświadczenie osoby wskazanej do
pełnienia funkcji kierownika ds. utrzymania dróg w koordynowaniu prac związanych
z utrzymaniem dróg, obejmujących co najmniej 100 km dróg klasy min. G, zdobyte na
stan
owisku ds. koordynacji/nadzorowania/kierowania pracami związanymi z utrzymaniem
dróg.
W formularzu „Kryteria pozacenowe” Konsorcjum Dróg-Pol wymieniło zadanie nr 4 – zimowe
utrzymanie dróg krajowych administrowanych przez GDDKiA oddział w Warszawie, Rejon
w Mińsku Mazowieckim, zakres zadania: zimowe utrzymanie dróg krajowych, długość
utrzymywanych dróg klasy min. G – 158 km, stanowisko: kierowanie pracami zimowego
utrzymania dróg krajowych od 21.11.2007 r. do 15.04.2010 r. (18 miesięcy).
Również w formularzu „Zdolność zawodowa – osób (Wykaz osób)” Konsorcjum Dróg-Pol
wskazała dla A. R. jako pierwszą z realizacji „21-11-2007 do 15-04-2010 Kierowanie pracami
związanymi z Zimowym utrzymaniem dróg krajowych w rejonie Mińsk Mazowiecki o łącznej
długości 158 km”. W ramach warunku udziału w postępowaniu Zamawiający wymagał
wykazania realizacji dotyczących utrzymania dróg obejmujących co najmniej 100 km dróg
klasy min. G.
Nie było sporne pomiędzy Stronami i przystępującym – Konsorcjum Dróg-Pol, że
w przed
miotowym zadaniu długość odcinka utrzymywanych dróg klasy min. G nie wynosiła
wskazanych 158 km, lecz była mniejsza niż wymagane 100 km. Przystępujący – Konsorcjum
Dróg-Pol wyjaśnił, że wskazanie wartości 158 km nastąpiło omyłkowo ze względu na to, że
w s
ąsiednich zadaniach dotyczących tak samo opisywanych odcinków, podawano właśnie
taką wartość kilometrów.
Zgodnie z dyspozycją art. 24 ust. 1 pkt 16 ustawy Prawo zamówień publicznych
z postępowania o udzielenie zamówienia wyklucza się wykonawcę, który w wyniku
zamierzonego działania lub rażącego niedbalstwa wprowadził zamawiającego w błąd przy
przedstawieniu informacji, że nie podlega wykluczeniu, spełnia warunki udziału
w postępowaniu lub kryteria selekcji, lub który zataił te informacje lub nie jest w stanie
przedstawić wymaganych dokumentów. Z kolei zgodnie z art. 24 ust. 1 pkt 17 ustawy Prawo
zamówień publicznych wyklucza się wykonawcę, który w wyniku lekkomyślności lub
niedbalstwa przedstawił informacje wprowadzające w błąd zamawiającego, mogące mieć
istotny wpływ na decyzje podejmowane przez zamawiającego w postępowaniu o udzielenie
zamówienia.
Jak więc wyraźnie wynika z brzmienia art. 24 ust. 1 pkt 16 ustawy Prawo zamówień
publicznych, nie ma on w ogóle zastosowania do kryteriów oceny ofert – w tym zakresie
można więc odwoływać się jedynie do art. 24 ust. 1 pkt 17 ustawy Prawo zamówień
publicznych.
Zgodnie z dyspozycją art. 24 ust. 1 pkt 17 ustawy Prawo zamówień publicznych, aby
zaistniały podstawy wykluczenia wykonawcy, muszą zostać spełnione następujące
przesłanki: 1) musi on przedstawić informacje wprowadzające zamawiającego w błąd,
2) przedstawienie takie musi nastąpić w wyniku jego lekkomyślności lub niedbalstwa
i 3) powinno być tego rodzaju, że chociaż potencjalnie może mieć istotny wpływ na decyzje
podejmowane przez zamawiającego w postępowaniu o udzielenie zamówienia. Za takie zaś
informacje uważa się zarówno informacje przekazywane w celu wykazania spełnienia
warunków udziału w postępowaniu, jak i uzyskania punktów w ramach kryteriów oceny ofert.
Jak wynika ze stanu faktycznego sprawy, tj. treści dokumentów przedstawionych przez
Konsorcjum Dróg-Pol, jak i oświadczeń Zamawiającego i Konsorcjum Dróg-Pol,
przedmiotowy odcinek drogi nie miał deklarowanej długości 158 km, lecz długość poniżej
wyma
ganych 100 km. Nie ma zatem wątpliwości, że przystępujący – Konsorcjum Dróg-Pol
podał informację niezgodną ze stanem faktycznym, a więc nieprawdziwą i wprowadzającą
Zamawiającego w błąd (nawet jeśli Zamawiający w konsekwencji był w stanie prawdziwość
tej i
nformacji samodzielnie zweryfikować), dotyczącą istotnego wpływu na istotne decyzje
podejmowane przez zamawiającego w postępowaniu. Stan ten wystąpił w wyniku
nieprawidłowego działania Konsorcjum Dróg-Pol związanego z nieprawidłowym
sporządzeniem i sprawdzeniem formularzy z danymi przekazywanymi Zamawiającemu,
istotnymi dla oceny oferty, jak i samego wykonawcy. Jest więc wynikiem niedochowania
przez Konsorcjum Dróg-Pol należytej staranności przy sporządzaniu oferty i dokumentów
przekazywanych Zamawiającemu.
Tym samym spełnione byłyby przesłanki wykluczenia Konsorcjum Dróg-Pol z postępowania,
gdyby nie istotna okoliczność, która miała miejsce w tym postępowaniu, tj. że przedmiotowe
zadanie było zadaniem nadprogramowym w stosunku do wymagań Zamawiającego
opis
anych w specyfikacji istotnych warunków zamówienia – zarówno jeśli chodzi o punktację
w ramach kryterium oceny ofert, jak i spełnienia warunku udziału w postępowaniu. Zatem
błędne wskazanie realizacji z zadania nr 4 nie miało żadnego wpływu na sytuację
wyk
onawcy w postępowaniu, a więc i decyzje podejmowane przez Zamawiającego w tym
zakresie
– niezależnie od podania tego zadania lub nie wykonawca uzyskałby tyle samo
punktów w kryterium, jak też posiadałby wystarczające doświadczenie w stosunku do
wymaganego
w ramach warunków udziału w postępowaniu.
Stanowisko takie jest zgodne z przyjmowanym w długoletnim orzecznictwie Izby.
Tym samym nie ziściły się wszystkie przesłanki wykluczenia, które powinny zaistnieć łącznie.
Izba stwierdziła także, że choć powyższy błąd można uznać za niedbalstwo wykonawcy, nie
można mu nadać aż przymiotu „rażącego niedbalstwa”, jak też z logicznego punktu widzenia
trudno przypisać Konsorcjum Dróg-Pol celowość działania w postaci usiłowania
wprowadzenia Zamawiającego w błąd, bowiem już inne z wymienionych realizacji
wystarczały do wykazania spełnienia warunku udziału w postępowaniu.
W odniesieniu do zarzutu naruszenia przez Zamawiającego art. 24 ust. 1 pkt 16 i 17 ustawy
Prawo zamówień publicznych poprzez zaniechanie ich zastosowania, pomimo że
Konsorcjum Dróg-Pol wskazało jako osobę przeznaczoną do pełnienia funkcji kierownika
robót drogowych R. L. jako osoby posiadającej uprawnienia bez ograniczeń pomimo tego, że
posiada on uprawnienia budowlane o charakterze ograni
czonym Izba uznała, że zarzut ten
nie potwierdził się.
Zgodnie z dyspozycją art. 24 ust. 1 pkt 16 ustawy Prawo zamówień publicznych
z postępowania o udzielenie zamówienia wyklucza się wykonawcę, który w wyniku
zamierzonego działania lub rażącego niedbalstwa wprowadził zamawiającego w błąd przy
przedstawieniu informacji, że nie podlega wykluczeniu, spełnia warunki udziału
w postępowaniu lub kryteria selekcji, lub który zataił te informacje lub nie jest w stanie
przedstawić wymaganych dokumentów. Z kolei zgodnie z art. 24 ust. 1 pkt 17 ustawy Prawo
zamówień publicznych wyklucza się wykonawcę, który w wyniku lekkomyślności lub
niedbalstwa przedstawił informacje wprowadzające w błąd zamawiającego, mogące mieć
istotny wpływ na decyzje podejmowane przez zamawiającego w postępowaniu o udzielenie
zamówienia.
W rozdziale 7. specyfikacji istotnych warunków zamówienia – IDW „Warunki udziału
w postępowaniu”, pkt 7.2 ppkt 3 lit. b ppkt 4 Zamawiający ustalił, że o udzielenie zamówienia
mogli ubiegać się wykonawcy, którzy spełniają warunki dotyczące zdolności technicznej lub
zawodowej w postaci dysponowania kierownikiem robót drogowych o kwalifikacjach
zawodowych w postaci uprawnień budowlanych do kierowania robotami budowlanymi
w specjalności drogowej bez ograniczeń oraz z doświadczeniem minimum 12 miesięcy
w kierowaniu robotami drogowymi na drogach klasy min. G na stanowisku kierownika robót
drogowych lub kierownika budowy lub inspektora nadzoru robót drogowych.
Konsorcjum Dróg-Pol na powyższe stanowisko wskazało R. L., załączając kopię dokumentu
nr ewid. OS-
448/84 z 31 stycznia 1984 r. „Stwierdzenie posiadania przygotowania
zawodowego
do
pełnienia
samodzielnej
funkcji
technicznej
w budownictwie”, wydanego przez Urząd Wojewódzki w Ostrołęce (Wojewódzkie Biuro
Planowania Przestrzennego), w którym wskazano, że na podstawie art. 18 ust. 5 i art. 57 ust.
3 ustawy w dnia 24 października 1974 r. – Prawo budowlane oraz § 5 ust. 1 pkt 2 , § 5 ust. 2,
§ 7, § 13 ust. 1 pkt 3 lit. b rozporządzenia Ministra Gospodarki Terenowej i Ochrony
Środowiska z dnia 20 lutego 1975 r. w sprawie samodzielnych funkcji technicznych
w budownictwie stwierdza się, że R. L., technik budowlany, posiada przygotowanie
zawodowe do pełnienia samodzielnej funkcji technicznej kierownika budowy
i robót w specjalności konstrukcyjno-inżynieryjnej w zakresie dróg – do kierowania,
nadzorowania i kontrolowania budowy i robót, kierowania i kontrolowania wytwarzania
konstrukcyjnych elementów budowlanych oraz oceniania i badania stanu technicznego
w zakresie budowli dróg, lotniskowych dróg startowych i manipulacyjnych, typowych
przepustów i mostów – o powszechnie znanych rozwiązaniach konstrukcyjnych.
Z powyższego wynika więc, że Zamawiający wymagał wykazania dysponowania
kierownikiem ro
bót drogowych posiadającym uprawnienia budowlane do kierowania
robotami budowlanymi w specjalności drogowej bez ograniczeń, natomiast Konsorcjum
Dróg-Pol przedstawiło osobę z uprawnieniami w zakresie ograniczonym do wskazanego
w treści „Stwierdzenia posiadania przygotowania zawodowego do pełnienia samodzielnej
funkcji technicznej w budownictwie”, zatem nie w zakresie nieograniczonym, jak wymagano
w specyfikacji istotnych warunków zamówienia.
Powyższego jednak, w ocenie Izby nie można uznać za przedstawienie Zamawiającemu
nieprawdziwych informacji, czy też informacji wprowadzających go w błąd, ze względu
właśnie na przedstawienie dokumentu, z którego wynika konkretny zakres uprawnień pana
L.
i na podstawie którego Zamawiający mógł te uprawnienia ocenić. Zatem więc, pomimo że
Izba uznała, że wskazana osoba nie spełnia wymagań postawionego przez Zamawiającego
warunku, nie znalazła podstaw do wykluczenia przystępującego – Konsorcjum Dróg-Pol z
postępowania na podstawie art. 24 ust. 1 pkt 16 lub 17 ustawy Prawo zamówień
publicznych.
Izba uznała natomiast za zasadny zarzut naruszenia przez Zamawiającego art. 26 ust. 3
w zw. z art. 24 ust. 1 pkt 12 ustawy Prawo zamówień publicznych poprzez zaniechanie jego
zastosowania i wezwania do uzupełnienia dokumentów w sytuacji, gdy Konsorcjum Dróg-Pol
nie wykazało tego, że dysponuje osobą, która będzie pełnić funkcję kierownika robót
drogowych, posiadającą uprawnienia budowlane do kierowania robotami budowlanymi
w specjalności drogowej bez ograniczeń.
Jak wskaz
ano powyżej, zgodnie z punktem 7.2 ppkt 3 lit. b ppkt 4 specyfikacji istotnych
warunków zamówienia – IDW o udzielenie zamówienia mogli ubiegać się wykonawcy, którzy
spełniają warunki dotyczące zdolności technicznej lub zawodowej w postaci dysponowania
kier
ownikiem robót drogowych o kwalifikacjach zawodowych w postaci uprawnień
budowlanych do kierowania robotami budowlanymi w specjalności drogowej bez ograniczeń.
Konsorcjum Dróg-Pol na powyższe stanowisko wskazało R. L., załączając kopię dokumentu
z 31 stycznia 1984 r. „Stwierdzenie posiadania przygotowania zawodowego do pełnienia
samodzielnej funkcji technicznej w budownictwie”, wydanego przez Urząd Wojewódzki w
Ostrołęce
–
Wojewódzkie
Biuro
Planowania
Przestrzennego.
W dokumencie tym stwier
dzono, powołując się na art. 18 ust. 5 i art. 57 ust. 3 ustawy w dnia
24 października 1974 r. – Prawo budowlane oraz § 5 ust. 1 pkt 2 , § 5 ust. 2, § 7, § 13 ust. 1
pkt 3 lit. b rozporządzenia Ministra Gospodarki Terenowej i Ochrony Środowiska z dnia 20
lu
tego 1975 r. w sprawie samodzielnych funkcji technicznych w budownictwie, że R. L.,
technik budowlany, posiada przygotowanie zawodowe do pełnienia samodzielnej funkcji
technicznej
kierownika
budowy
i
robót
w
specjalności
konstrukcyjno-
inżynieryjnej w zakresie dróg – do kierowania, nadzorowania i kontrolowania budowy i robót,
kierowania i kontrolowania wytwarzania konstrukcyjnych elementów budowlanych oraz
oceniania i badania stanu technicznego w zakresie budowli dróg, lotniskowych dróg
startow
ych i manipulacyjnych, typowych przepustów i mostów – o powszechnie znanych
rozwiązaniach konstrukcyjnych.
W chwili wydawania ww. uprawnień § 5 ww. rozporządzenia w sprawie samodzielnych
funkcji technicznych w budownictwie brzmiał: „1. Do pełnienia samodzielnych funkcji
technicznych obejmujących kierowanie, nadzorowanie i kontrolowanie techniczne budowy
i robót jest wymagane następujące przygotowanie zawodowe:
1) ukończenie wyższej szkoły technicznej, stwierdzone dyplomem, oraz co najmniej
dwuletnia praktyka na budowie,
2) ukończenie średniej szkoły technicznej, stwierdzone dyplomem lub świadectwem, oraz co
najmniej trzyletnia praktyka na budowie,
3) dyplom mistrza w rzemiośle budowlanym,
4) świadectwo czeladnicze lub tytuł robotnika wykwalifikowanego w rzemiośle budowlanym
oraz co najmniej dwuletnia praktyka po uzyskaniu świadectwa lub tytułu.
2. Osoby ze średnim wykształceniem technicznym mogą pełnić funkcje techniczne, o których
mowa w ust. 1, wyłącznie przy budowie budynków, budowli i instalacji o powszechnie
znanych rozwiązaniach konstrukcyjnych, objętych daną specjalnością techniczno-
budowlaną, a osoby, o których mowa w ust. 1 pkt 3 i 4 - wyłącznie przy wykonywaniu robót
budowlanych objętych danym rzemiosłem.
3. W budownictwie osób fizycznych osoby, o których mowa w ust. 1 pkt 3 i 4, posiadające
kwalifikacje w zakresie robót konstrukcyjno-budowlanych są uprawnione do kierowania
budową.”
Z powyższego wynika, że przepisy § 5 rozporządzenia rozróżniały uprawnienia osób
z wykształceniem wyższym, średnim i zawodowym, wykształceniu temu przypisując różne
rodzaje uprawnień, nie ograniczając ich dla osób z wykształceniem wyższym, a ograniczając
w stosunku do wykształcenia na poziomie średnim i zawodowym.
W związku z tym tak skonstruowanych uprawnień R. L. w ocenie Izby nie można uznać za
uprawnienia bez ograniczeń, których wymagał Zamawiający, nawet jeśli zostały ograniczone
w inny sposób niż wynikający z obecnie obowiązujących przepisów, tj. art. 15a ust. 10
ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo
budowlane (Dz.U. z 2020 r. poz. 1333 z późn. zm.).
Jak wynika z art. 15a ust. 9 ustawy Prawo budowlane, uprawnienia budowlane
w specjalności inżynieryjnej drogowej bez ograniczeń uprawniają do projektowania obiektu
budowlanego lub kierowania robotami bud
owlanymi związanymi z obiektem budowlanym,
takim jak: 1) droga w rozumieniu przepisów o drogach publicznych, z wyłączeniem
drogowych obiektów inżynierskich oprócz przepustów; 2) droga dla ruchu i postoju statków
powietrznych oraz przepust. Natomiast art. 1
5 a ust. 10 tej ustawy stanowi, że uprawnienia
budowlane w specjalności inżynieryjnej drogowej w ograniczonym zakresie uprawniają do
projektowania obiektu budowlanego lub kierowania robotami budowlanymi związanymi
z obiektem budowlanym, takim jak: 1) droga klasy: lokalna i dojazdowa oraz droga
wewnętrzna, w rozumieniu przepisów o drogach publicznych, z wyłączeniem drogowych
obiektów inżynierskich oprócz przepustów; 2) droga na terenie lotniska, nieprzeznaczona dla
ruchu i postoju statków powietrznych.
Jedn
ak, wbrew powszechnej opinii, rozróżnienie to nie jest dychotomiczne – a raczej jest
dychotomiczne tylko w stosunku do uprawnień wydanych w oparciu o te przepisy. W obrocie
istnieje natomiast cała grupa uprawnień wydanych w oparciu o inne, wcześniejsze przepisy,
do których odnosi się art. 104 ustawy Prawo budowlane, zgodnie z którym osoby, które,
przed dniem wejścia w życie ustawy, uzyskały uprawnienia budowlane lub stwierdzenie
posiadania przygotowania zawodowego do pełnienia samodzielnych funkcji technicznych
w budownictwie, zachowują uprawnienia do pełnienia tych funkcji w dotychczasowym
zakresie. Do grupy tej zalicza się również R. L., którego uprawnienia – choć szersze niż
obecnie przyznawane uprawnienia ograniczone
– nie były uprawnieniami bez ograniczeń na
gruncie ustawy z dnia 24 października 1974 r. – Prawo budowlane oraz rozporządzenia
Ministra Gospodarki Terenowej i Ochrony Środowiska z dnia 20 lutego 1975 r. w sprawie
samodzielnych funkcji technicznych w budownictwie i które takimi uprawnieniami nie są
również na gruncie ustawy Prawo budowlane z 7 lipca 1994 r.
W tym zakresie Izba podziela stanowisko wyrażone w wyroku KIO 2109/20, w którym Izba
stwierdziła, że uprawnienia wydane w oparciu o § 5 ust. 2 rozporządzenia Ministra
Gospodarki
Terenowej i Ochrony Środowiska z dnia 20 lutego 1975 r. w sprawie
samodzielnych funkcji technicznych w budownictwie należy traktować jako uprawnienia
z ograniczeniem, gdyż osoba ze średnim wykształceniem na gruncie wcześniejszych
przepisów mogła uzyskać uprawnienia do pełnienia samodzielnych funkcji technicznych
w budownictwie wyłącznie przy budowie budynków, budowli i instalacji o powszechnie
znanych rozwiązaniach konstrukcyjnych, objętych daną specjalności. Zgodnie wyrokiem
Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Krakowie z 7 listopada 2019 r., sygn. I SA/Kr
1041/19 już samo sformułowanie „powszechnie znane rozwiązania konstrukcyjne” w sposób
logiczny zawiera w sobie ograniczenie, zakłada bowiem, że z zakresu uprawnień wyłączone
są te budynki, budowle i instalacje, które oparte są na rozwiązaniach niestandardowych.
Ponadto rozróżnienie to znajduje potwierdzenie w tekście rozporządzenia z 1975 r. Punktem
odniesienia dla uprawnień, o których jest mowa w § 5 ust. 2 tego aktu, są bowiem
uprawnienia określone w § 5 ust. 1 rozporządzenia z 1975 r. W rozporządzeniu z 1975 r.
prawodawca przewidział zatem dwa rodzaje uprawnień: pierwsze, bezprzymiotnikowe,
obejmujące kierowanie, nadzorowanie i kontrolowanie techniczne budowy i robót; drugie
zawężone do „powszechnie znanych rozwiązań konstrukcyjnych”. Tym samym, nawet jeżeli
rozporządzenie z 1975 r. nie posługuje się w sposób dosłowny rozróżnieniem uprawnień na
ograniczone i nieograniczone
– uprawnienia do kierowania budową budynków wymienione
w § 5 ust. 2 rozporządzenia z 1975 r. należy interpretować, jako ograniczone właśnie do
„powszechnie znanych rozwiązań konstrukcyjnych”.
Przenosząc powyższe na ocenę uprawnień R. L., w których treści znajduje się zarówno
odniesienie do podstawy prawnej z § 5 ust. 2 rozporządzenia z 20 lutego 1975 r., jak i
wykształcenia średniego (technik budowlany), Zamawiający nie mógł przyjąć, iż uprawnienia
te są uprawnieniami bez ograniczeń. Argument, iż w świetle obowiązujących przepisów
ustawy Prawo budowlanego ograniczeni
e dotyczy dróg klasy: lokalna i dojazdowa oraz
droga wewnętrzna, w rozumieniu przepisów o drogach publicznych, z wyłączeniem
drogowych obiektów inżynierskich oprócz przepustów, a także dróg na terenie lotniska,
nieprzeznaczonych dla ruchu i postoju statków powietrznych, nie może mieć znaczenia, gdyż
wejście w życie nowych przepisów nie doprowadziło do rozszerzenia zakresu wcześniej
nabytych uprawnień, które – w kontekście przepisów, na jakich zostały uzyskane, były
uprawnieniami ograniczonymi i takimi pozos
tały, zgodnie z art. 104 ustawy Prawo
budowlane.
Również argument, że drogi Zamawiającego są drogami o powszechnie znanych
rozwiązaniach konstrukcyjnych, zatem uprawnienia pana L. najprawdopodobniej byłyby
wystarczające do prawidłowej realizacji zamówienia, nie ma znaczenia na gruncie brzmienia
specyfikacji istotnych warunków zamówienia. W specyfikacji Zamawiający bowiem nie
odniósł się do uprawnień w kontekście zgodności z przedmiotem zamówienia
(wystarczających do realizacji przedmiotu zamówienia), lecz wprost do uprawnień bez
ograniczeń. Tym samym na obecnym etapie postępowania zasady wymienione w art. 7 ust.
1 ustawy Prawo zamówień publicznych, tj. przejrzystości postępowania, uczciwej konkurencji
i równego traktowania wykonawców, wymagają zastosowania się do przedmiotowego
postanowienia specyfikacji istotnych warunków zamówienia.
Ponieważ wykonawca nie był wzywany do uzupełnienia dokumentów potwierdzających
spełnianie warunków udziału w postępowaniu w tym zakresie, Izba stwierdziła, że
zasto
sowanie będzie miał tu art. 26 ust. 3 ustawy Prawo zamówień publicznych i nakazała
wezwać Konsorcjum Dróg-Pol do uzupełnienia dokumentów poświadczających
dysponowanie osobą, która będzie pełnić funkcję kierownika robót drogowych, posiadającą
uprawnienia bu
dowlane do kierowania robotami budowlanymi w specjalności drogowej bez
ograniczeń.
Izba uznała za zasadny również zarzut naruszenia przez Zamawiającego art. 26 ust. 3 w zw.
z art. 24 ust. 1 pkt 12 ustawy Prawo zamówień publicznych w zw. z § 2 ust. 4 pkt 2
rozporządzenia Ministra Rozwoju w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać
zamawiający od wykonawcy w postępowaniu o udzielenie zamówienia poprzez zaniechanie
jego zastosowania i wezwania do uzupełnienia dokumentów w postaci dowodów
poświadczających należyte wykonanie usług wykazanych przez Konsorcjum Dróg-Pol dla
potwierdzenia spełnienia warunków udziału w postępowaniu w zakresie zdolności
technicznych i zawodowych.
Zgodnie z punktem 7.2 ppkt 3 lit. a specyfikacji istotnych warunków zamówienia – IDW
w ramach wykazania zdolności technicznej lub zawodowej do wykonania zamówienia
wykonawcy musieli wykazać się wiedzą i doświadczeniem w wykonaniu lub wykonywaniu
w okresie ostatnich 7 lat przed upływem terminu składania ofert, a jeżeli okres prowadzenia
działalności jest krótszy- to w tym okresie, co najmniej:
a) 1 lub 2 lub 3 zadań polegających na bieżącym utrzymaniu dróg klasy min. G o łącznej
wartości brutto bieżącego utrzymania nie mniejszej niż 20 000 000,00 PLN brutto,
b) 1 lub 2 lub 3 zadań polegających na zimowym utrzymaniu dróg klasy min. G o łącznej
wartości brutto zimowego utrzymania nie mniejszej niż 8 000 000,00 PLN brutto,
c) 1 lub 2 lub 3 zadań polegających na całorocznym (bieżącym i zimowym) utrzymaniu dróg
klasy min. G o łącznej wartości brutto zimowego utrzymania nie mniejszej niż 28 000 000,00
PLN brutto. W przypadku umów nadal realizowanych, Zamawiający wymagał, aby łączna
wartość brutto bieżącego utrzymania części umów zrealizowanych przed terminem składania
ofert wyniosła co najmniej 20.000.000,00 PLN brutto, zimowego utrzymania części umów
zrealizowanych przed terminem składania ofert wyniosła co najmniej 8.000.000,00 PLN
brutto, całorocznego utrzymania części umów zrealizowanych przed terminem składania
ofert wyniosła co najmniej 28.000.000,00 PLN brutto.
W rozdziale 9. specyfikacji istotnych warunków zamówienia – IDW „Oświadczenia
i dokumenty, jakie zobowiązani są dostarczyć wykonawcy w celu wykazania braku podstaw
wykluczenia oraz potwierdzenia spełniania warunków udziału w postępowaniu”, pkt 9.7 ppkt
1 lit. c Zamawiający wskazał, że na wezwanie zamawiającego wykonawca zobowiązany jest
do złożenia następujących oświadczeń lub dokumentów: wykazu usług wykonanych,
a w przypadku świadczeń okresowych lub ciągłych również wykonywanych, w okresie
ostatnich 7 lat przed upływem terminu składania ofert, a jeżeli okres prowadzenia
działalności jest krótszy – w tym okresie, wraz z podaniem ich wartości, przedmiotu, dat
wykonania i podmiotów, na rzecz których usługi zostały wykonane, oraz załączeniem
dowodów określających czy te usługi zostały wykonane lub są wykonywane należycie, przy
czym dowodami, o których mowa, są referencje bądź inne dokumenty wystawione przez
podmiot, na rzecz którego usługi były wykonywane, a w przypadku świadczeń okresowych
lub ciągłych są wykonywane, a jeżeli z uzasadnionej przyczyny o obiektywnym charakterze
wykonawca nie jest w stanie uzyskać tych dokumentów – oświadczenie wykonawcy;
w przypadku świadczeń okresowych lub ciągłych nadal wykonywanych referencje bądź inne
dokumenty potwierdzające ich należyte wykonywanie powinny być wydane nie wcześniej niż
3 miesiące przed upływem terminu składania ofert.
Przystępujący – Konsorcjum Dróg-Pol przedstawił formularz „Zdolność zawodowa
Wykonawcy (Wykaz usług)”, w którym zawarł 3 realizacje:
1) bieżące i zimowe utrzymanie dróg krajowych zarządzanych przez Generalną Dyrekcję
Dróg Krajowych i Autostrad Oddział w Warszawie, Rejon w Mińsku Mazowieckim, umowa nr
211/2014 z 29.10.2014 r., wartość umowy 22.969.282,82 zł, protokół odbioru nr 60/211/2018
z 20.09.2018 r., wartość usług wykonanych z umowy 22.969.058,82 zł, okres realizacji od
29.10.2014 r. do 03.07.2018 r.,
2) bieżące i zimowe utrzymanie dróg krajowych zarządzanych przez Generalną Dyrekcję
Dróg Krajowych i Autostrad Oddział w Warszawie, Rejon w Siedlcach, umowa nr 161/2016
z 17.10.2016 r., wartość umowy 21.636.086,99 zł, protokół odbioru końcowego nr
133/161/2016/2016/Z23 z 27.07.2018 r., wartość usług wykonanych z umowy 9.983.816,14
zł, okres realizacji od 17.10.2016 r. do 15.06.2018 r.,
3) bieżące i zimowe utrzymanie dróg krajowych zarządzanych przez Generalną Dyrekcję
Dróg Krajowych i Autostrad Oddział w Warszawie, Rejon w Mińsku Mazowieckim, protokół
odbioru nr 64/95/2018 z 25.10.2018 r., wartość robót 1.116.870,98 zł, okres realizacji od
12.07.2018 r. do 15.10.2018 r.
Przystępujący – Konsorcjum Dróg-Pol przedstawił również dwa kwestionowane protokoły
odbioru:
1) wystawiony przez GDDKiA oddział w Warszawie, Rejon w Mińsku Mazowieckim „Protokół
odbioru robót nr 60/211/2018 r. z dnia 20.09.2018 r.”, wykonanych przez: Roboty Drogowe
i Remontowo-
Budowlane „Dróg-Pol” M. R., zgodnie z umową nr 211/2014 z dnia 29.10.2014
r., Bieżące i zimowe utrzymanie dróg krajowych zarządzanych przez Generalną Dyrekcję
Dróg Krajowych I Autostrad Oddział w Warszawie z podziałem na 6 zadań: zadanie nr 4 –
Bieżące i zimowe utrzymanie dróg krajowych na terenie Rejonu w Mińsku Mazowieckim, w
ramach zleceń: Roboty interwencyjne czerwiec 2018, 02-02 lipiec 2018 r., roboty zostały
wykonane w
okresie od 01.06.2018 do 03.07.2018, zakres odebranych prac obejmuje (…).
Wartość wykonanych robót określa się na podstawie ilości faktycznie wykonanych
robót/usług i cen jednostkowych zawartych w kosztorysach powykonawczych stanowiących
załączniki do protokołu na kwotę 10.883,14 zł brutto.
W punkcie I protokołu wpisano: Po dokonaniu oględzin wykonanych robót, sprawdzeniu
zgodności z warunkami technicznymi, wykonania, specyfikacjami technicznymi, sprawdzeniu
dokumentów budowy stwierdza się co następuje: roboty zostały wykonane zgodnie ze
zleceniami i wpisami do Dziennika Budowy/Dziennika Pracy sprzętu zud oraz odebrane
przez Drogomistrza / Inspektora Nadzoru. Roboty zostały wykonane pod względem
technicznym i technologicznym prawidłowo oraz zgodnie ze STWiORB. Roboty zostały
wykonane w terminie określonym w zleceniu/ach. Stwierdzono następujące usterki
i niedociągnięcia: ---.
W punkcie II protokołu wpisano: Odnośnie wykonanych robót postanawia się: odebrać roboty
bez zastrzeżeń.
W punkcie III protokołu wpisano: Rozliczenie finansowe umowy (brutto): Wartość Umowy
22.969.282,82 zł, Wartość robót zafakturowanych: 150.562,01 zł; 2.406.524,86 zł;
4.313.647,69 zł; 3.137.204,20 zł; 1.328.868,52 zł; 1.454.480,10 zł; 8.169.561,45 zł;
1.789.237,71 zł; 129.522,64 zł; 78.593,50 zł, Wartość robót do zafakturowania z n/n
protokołu BUD roboty 10.883,14 zł, Wartość robót do zafakturowania z n/n protokołu BUD
sprzęt --- zł, Wartość robót do zafakturowania z n/n protokołu BUA --- zł, Wartość robót do
zafakturowania z n/n pro
tokołu ZUD --- zł, Wartość umowna pozostała do wykorzystania
197,00 zł;
2) wystawiony przez GDDKiA oddział w Warszawie, Rejon w Siedlcach „Protokół odbioru
końcowego robót nr 133/161/2016/223 z 27.07.2018”, wykonanych przez: Roboty Drogowe
i Remontowo-Bud
owlane „Dróg-Pol” M. R., zgodnie z umową nr 161/2016 z dnia 17.10.2016
r., Bieżące i zimowe utrzymanie dróg krajowych zarządzanych przez Generalną Dyrekcję
Dróg Krajowych I Autostrad Oddział w Warszawie na terenie Rejonu w Siedlcach, w ramach
zlecenia O.WA.Z-
1.1.4180.28.2017.mp z dnia 04.10.2017 r. na „Poprawę bezpieczeństwa
ruchu drogowego w województwie mazowieckim na DK nr 63 na odcinku Sokołów Podlaski –
granica województwa w ramach PBDK – Program Likwidacji Miejsc Niebezpiecznych” cz. I
na
odc.
Z
embrów
–
Kupientyn
od
km
do
km
w m. Suchodół I oraz od km 236+495 do km 236+905 w m. Kupientyn. Roboty zostały
wykonane w okresie: 20.12.2017 r.
– 15.06.2018 r. Zakres odbieranych robót obejmuje:
Budowa chodnika z kostki brukowej na dk nr 63 w km 236+495
– 236+905 w m. Kupientyn.
Wartość wykonanych robót określa się na podstawie ilości faktycznie wykonanych
robót/usług i cen jednostkowych zawartych w kosztorysach powykonawczych stanowiących
załączniki do protokołu na kwotę 2.953,23 zł brutto.
W punkcie I protokołu wpisano: Po dokonaniu oględzin wykonanych robót, sprawdzeniu
zgodności z warunkami technicznymi, wykonania, specyfikacjami technicznymi, sprawdzeniu
dokumentów budowy stwierdza się co następuje: roboty zostały wykonane zgodnie ze
zleceniem i wpisami do Dziennika Budowy oraz odebrane przez Drogomistrza / Inspektora
Nadzoru. Roboty zostały wykonane pod względem technicznym i technologicznym
prawidłowo oraz zgodnie ze STWiORB. Roboty zostały wykonane w terminie określonym
w zleceniu.
Stwierdzono następujące usterki i niedociągnięcia: ---.
W punkcie II protokołu wpisano: Odnośnie wykonanych robót postanawia się: odebrać roboty
bez zastrzeżeń, ustalić okres gwarancji na wykonane roboty: 24 m-ce od daty odbioru tj.
27.07.2020 r.
W punk
cie III protokołu wpisano: Rozliczenie finansowe umowy (brutto): Wartość Umowy
21.636.086,99 zł, Wartość robót zafakturowanych zud 5.916.473,00 zł, Wartość robót
zafakturowanych bud 15.334.706,75 zł, Wartość robót do zafakturowania z n/n protokołu zud
zł, Wartość robót do zafakturowania z n/n protokołu bud 2.953,23 zł, Wartość umowna
pozostała do wykorzystania 381.954,01 zł.
Z porównania prac opisanych w formularzu „Zdolność zawodowa Wykonawcy (Wykaz
usług)” oraz we wskazanych protokołach, a w szczególności z treści protokołów, przywołanej
powyżej, wynika więc, że protokoły dotyczą – jak słusznie wskazał Odwołujący – jedynie
niewielkiego zakresu realizacji przedmiotowych umów – odpowiednio 10.883,14 zł i 2.953,23
zł i tylko w tym zakresie odbiorcy – GDDKiA Rejon w Mińsku Mazowieckim i Rejon
w Siedlcach potwierdzili należyte wykonanie zleceń. W protokołach tych w punkcie III
zawarto co prawda odniesienie do rozliczenia umów, których realizacja zleceń odbieranych
ww. protokołami dotyczy, ale są to tylko rozliczenia wskazane informacyjnie, a nie
potwierdzone przedmiotowymi protokołami należyte ich wykonanie – do wykonania odnoszą
się wcześniejsze punkty I i II, dotyczące prac wymienionych we wcześniejszej części
protokołów.
Tym samym powyższe protokoły nie potwierdzają należytego wykonania umów, na które
powołuje się przystępujący – Konsorcjum Dróg-Pol, a co najwyżej ich niewielki fragment.
Jak wynika z art. 24 ust. 1 pkt 12 ustawy Prawo zamówień publicznych z postępowania
o udzielenie zamówienia wyklucza się wykonawcę, który nie wykazał spełniania warunków
udziału w postępowaniu. Zatem nie wystarczy warunki udziału w postępowaniu spełniać –
należy to jeszcze w tym postępowaniu wykazać zgodnie z obowiązującymi zasadami, tj.
poprzez złożenie odpowiednich dokumentów.
W odniesieniu do argumentacji dotyczącej zastosowania regulacji art. 26 ust. 6 ustawy
Prawo zamówień publicznych, zgodnie z którą wykonawca nie jest obowiązany do złożenia
oświadczeń lub dokumentów potwierdzających okoliczności, o których mowa w art. 25 ust. 1
pkt 1 i 3 ustawy Prawo zamówień publicznych, jeżeli zamawiający posiada oświadczenia lub
dokumenty dotyczące tego wykonawcy lub może je uzyskać za pomocą bezpłatnych
i ogólnodostępnych baz danych, w szczególności rejestrów publicznych w rozumieniu ustawy
z dnia 17 lutego 2005 r. o informatyzacji działalności podmiotów realizujących zadania
publiczne, należy zauważyć, że przystępujący – Konsorcjum Dróg-Pol w trakcie
postępowania nie powoływał się na dokumenty będące w posiadaniu Zamawiającego ani
Zamawiający nie korzystał z owej możliwości, co potwierdził podczas rozprawy
oświadczając, iż uznał przedmiotowe protokoły za prawidłowe. W dokumentacji
postępowania nie ma także żadnej wzmianki o zastosowaniu art. 26 ust. 6 ustawy Prawo
zamówień publicznych, która, zdaniem Izby, w takim przypadku powinna się znaleźć
w protokole postępowania. Dodatkowo, zgodnie z literalnym brzmieniem art. 26 ust. 6 ustawy
Prawo zamówień publicznych, Zamawiający powinien takie dokumenty dotyczące
wykonawcy mieć w swoim posiadaniu, aby móc potwierdzenie okoliczności, których dotyczą,
udokumentować, nie zaś jedynie ogólnie „posiadać wiedzę na temat realizacji” lub
ewentualnie móc takie dokumenty, w razie potrzeby, wystawić w przyszłości.
W związku z powyższym Izba stwierdziła, że nie zostały dochowane wymogi formalne
związane z wykazaniem spełnienia warunku udziału w postępowaniu, do których odnosi się
art. 24 ust. 1 pkt 12 ustawy Prawo zamówień publicznych i nakazała wezwać Konsorcjum
Dróg-Pol, na podstawie art. 26 ust. 3 ustawy Prawo zamówień publicznych, do
przedstawienia dowodów poświadczających należyte wykonanie usług wykazanych dla
potwierdzenia spełnienia warunków udziału w postępowaniu w zakresie zdolności
technicznych i zawodowych, opisanych w punkcie 7.2 ppkt 3 lit. a specyfikacji istotnych
warunków zamówienia – IDW.
W odniesieniu do zarzutów naruszenia przez Zamawiającego art. 89 ust. 1 pkt 2 i 6 ustawy
Prawo zamówień publicznych poprzez zaniechanie jego zastosowania w sytuacji, gdy oferty
Konsorcjum Dróg-Pol, Konsorcjum W. i Konsorcjum COMPLEX podlegają odrzuceniu
z uwagi na to, że treść tych ofert jest niezgodna ze specyfikacją istotnych warunków
zamówienia poprzez wprowadzenie niedopuszczalnej zmiany treści oferty w zakresie %
dodatków przy wartości robocizny oraz wartości sprzętu (dot. TER Grupa 12. PRACE
POMOCNICZE)
– zamiast wymaganych 70% i 15% wpisanie innych wartości oraz poprzez
zaniechanie odrzucenia tych ofert pomimo tego, że oferty ta podlegają odrzuceniu, gdyż
zawierają błąd w obliczeniu ceny polegający na niedopuszczalnym zmniejszeniu %
dodatków przy wartości robocizny oraz wartości sprzętu (dot. TER Grupa 12. PRACE
POMOCNICZE)
– zamiast wymaganych 70% i 15%, Izba stwierdziła, że zarzuty te podlegają
oddaleniu.
Zgodnie z rozdziałem 15. specyfikacji istotnych warunków zamówienia – IDW „Opis sposobu
obliczenia ceny oferty”, pkt 15.1., cena oferty miała zostać wyliczona przez wykonawcę
w oparciu o formularz „Tabela elementów rozliczeniowych” (TER) sporządzony na
formularzu załączonym w tomie IV specyfikacji istotnych warunków zamówienia. Z punktu
15.2. wynikało, że wykonawca, obliczając cenę oferty, musi uwzględnić w TER wszystkie
podane i opisane tam pozycje, nie może samodzielnie wprowadzać zmian do TER.
We wzorze TER dla grupy nr 12
– Prace pomocnicze w tabeli zawierającej rozliczenie
wskazano pozycje: „Robotnik wykwalifikowany”, „Robotnik niewykwalifikowany”, „Operator
sprzętu ciężkiego”, „Operator sprzętu lekkiego”, „Kierowca”, dla których w kolejnych
kolumnach wykonawca miał wpisać „Stawkę” w zł i „Wartość” w zł oraz „Sumę częściową”,
„Dodatek, 70% **) od Sumy częściowej na narzuty Wykonawcy”, „Dodatek, 15% **) od Sumy
częściowej na zysk Wykonawcy”, dla których wykonawca w kolejnej kolumnie miał podać
„Wartość Dodatku”, a na koniec obliczyć „Wartość ROBOCIZNY wraz z dodatkiem”.
W „UWAGACH” pod tabelą Zamawiający wskazał:
1. *) Stawki i wartość dla SPRZĘTU należy podawać z dokładnością do jednego grosza.
2. **) Dodatek należy podawać z dokładnością do pełnych jedności.
3. *) oraz**) uzupełnia Wykonawca.
Odnośnik „*)” został zawarty w kolumnach „Stawka [zł] *) oraz Wartość [zł] *).
Podobnie w formularzu TER dla grupy nr 12
– Prace pomocnicze, Wykaz stawek
godzinowych
– SPRZĘT, w tabeli zawierającej rozliczenie wskazano pozycje: „Koparka”,
„Spycharka” itd., dla których w kolejnych kolumnach wykonawca miał wpisać „Stawkę” w zł
i „Wartość” w zł oraz „Sumę częściową”, a także „Dodatek, 70% **) od Sumy częściowej na
narzuty Wykonawcy”, „Dodatek, 15% **) od Sumy częściowej na zysk Wykonawcy”, dla
kt
órych wykonawca w kolejnej kolumnie miał podać „Wartość Dodatku”, a na koniec obliczyć
„Wartość SPRZĘTU wraz z dodatkiem”. Pod tabelą zawarto identyczne „UWAGI”.
Jak wynika z niespornego, ustalonego stanu faktycznego sprawy, część spośród
wykonawców, którzy złożyli oferty, zastosowała wskazane w formularzach wartości
procentowe 70 i 15 %, a część nie, uznając, że w tym zakresie Zamawiający pozostawił
wykonawcom wolność ustalenia dodatków, co wynika z odnośnika „**) uzupełnia
Wykonawca”. Podczas rozprawy Zamawiający, który stał na stanowisku, że wykonawcy
mogli podać tu wartości dowolne, nie uzasadnił, dlaczego w ww. tabelach wskazał na
wartości 70 i 15 %.
Jak obliczył Odwołujący, Konsorcjum Dróg-Pol w obu tabelach podało odpowiednio 25%
i 10%, Konsorcjum W.
25% i 10% (ROBOCIZNA) oraz 15% i 10% (SPRZĘT),
a Konsorcjum COMPLEX odpowiednio 60% i 13%.
W ocenie Izby w przedmiotowym postępowaniu zaistniała sytuacja niejednoznaczności
wymagań Zamawiającego zawartych w specyfikacji istotnych warunków zamówienia
wynikająca z trudnych do zinterpretowania wpisów Zamawiającego. Rzeczywiście bowiem
można by przyjąć, że Zamawiający ustalił sztywne wartości dodatków na narzuty i zysk
wykonawcy
– i jest to sytuacja, która zdarza się w wymaganiach zamawiających. Jednak
z drugiej strony, obok owego wymogu Zamawiający, z niewiadomego powodu, zawarł
odnośnik „**)” do uwagi „*) oraz **) uzupełnia Wykonawca”, co mogło sugerować, że
wskazane wartości 70 i 15 % nie są stałe. Odnośnik „**) uzupełnia Wykonawca” można by co
prawd
a tłumaczyć również jako wskazanie, że wykonawcy mają wskazać wartość dodatku
w kolumnie „Wartość”, jednak w takim wypadku odnośnik taki nie ma większego sensu, gdyż
już z samej konstrukcji tabeli wynika, że wykonawcy powinni uzupełnić kolumnę „Wartość”,
także dla pozycji dotyczących dodatku, a dodatkowo Zamawiający w sąsiedniej kolumnie
również wskazał „Wartość Dodatku”.
Z powyższego można wyciągnąć wniosek, że Zamawiający nie opracował do końca
koncepcji budowy ww. tabel i także wykonawcy tej koncepcji wypełnienia do końca nie
zrozumieli. Nie jest to też zachowanie jednego czy dwóch wykonawców, które można by
uznać za ich indywidualny błąd, lecz większej grupy wykonawców, co już wskazuje na
możliwą dwojaką interpretację specyfikacji istotnych warunków zamówienia.
W związku z powyższym Izba stwierdziła, że nie można wykonawcom, którzy wypełnili tabele
wskazując inne wartości dodatków niż 70% i 15%, zarzucić niezgodności treści oferty
z treścią specyfikacji istotnych warunków zamówienia lub błędu w obliczeniu ceny
(polegającego na takiej niezgodności w instrukcją zawartą w specyfikacji istotnych warunków
zamówienia).
Jeśli chodzi o przywoływane przez Przystępujących wyjaśnienia treści specyfikacji istotnych
warunków zamówienia w zakresie wartości procentowej dodatków, którą należy wpisać
w formularzu (zniesienie obowiązku stosowania wartości wskazanej w formularzu), złożone
przez Zamawiającego w innym prowadzonym równolegle postępowaniu, mają one znaczenie
o tyle, że mogą służyć jako zasada interpretacji wynikająca z art. 65 § 1 Kodeksu cywilnego,
tj. wskazywać na „zwyczaj” Zamawiającego wynikający z okoliczności.
W zakresie zarzutu naruszenia przez Zamawiającego art. 91 ust. 1 ustawy Prawo zamówień
publicznych poprzez bezpodstawne przyznanie ofercie Konsorcjum W. w kryterium
„Kwalifikacje zawodowe personelu” 10 punktów, podczas gdy z informacji zawartych
w ofercie (formularz „Kryteria pozacenowe”) wynika, że Konsorcjum W. powinno otrzymać w
tym kryterium maksymalnie 4 punkty, a zatem w sposób niezgodny z przyjętym
i opisanym przez Zamawiającego kryterium oceny ofert oraz zarzutu naruszenia przez
Zamawiającego art. 91 ust. 1 ustawy Prawo zamówień publicznych poprzez przyznanie
bezpodstawnie ofercie Konsorcjum COMPLEX w kryterium „Kwalifikacje zawodowe
personelu” 10 punktów, podczas gdy z informacji zawartych w ofercie (formularz „Kryteria
pozacenowe”) wynika, że Konsorcjum COMPLEX powinno otrzymać w tym kryterium
maksymalnie 7 punktów, a zatem w sposób niezgodny z przyjętym i opisanym przez
Zamaw
iającego kryterium oceny ofert Izba uznała, że zarzuty nie potwierdziły się.
W punkcie 19.1.2.2. specyfikacji istotnych warunków zamówienia – IDW Zamawiający opisał
zasady oceny ofert w kryterium „Kwalifikacje zawodowe personelu”, które miało być
rozpatry
wane na podstawie informacji podanych przez wykonawców w formularzu „Kryteria
pozacenowe”, dotyczących doświadczenia zawodowego osoby wyznaczonej do pełnienia
funkcji kierownika ds. utrzymania dróg oraz osoby wyznaczonej do pełnienia funkcji zastępcy
kiero
wnika ds. utrzymania dróg. W kryterium tym można było uzyskać maksymalnie 10
punktów, stanowiących sumę punktów uzyskanych w ramach podkryteriów 1) „Kwalifikacje
zawodowe Kierownika ds. Utrzymania Dróg”, w którym ocenie podległo doświadczenie
osoby wskazan
ej do pełnienia funkcji kierownika ds. utrzymania dróg w koordynowaniu prac
związanych z utrzymaniem dróg, obejmujących co najmniej 100 km dróg klasy min. G
zdobyte na stanowisku ds. koordynacji/nadzorowania/kierowania pracami związanymi
z utrzymaniem dróg; punkty miały zostać przyznane za każdy pełny rok doświadczenia (12
miesięcy) ponad wymaganie postawione w warunkach udziału w postępowaniu, według
zasad: 2 lata doświadczenia (24 miesiące) – 0 punktów, 3 lata doświadczenia (36 miesięcy)
– 2 punkty, 4 lata doświadczenia (48 miesięcy) – 4 punkty (ppkt 19.1.2.2.1) oraz
2) „Kwalifikacje zawodowe Z-cy Kierownika ds. Utrzymania Dróg”, w którym ocenie podlegać
miało doświadczenie osoby wskazanej do pełnienia funkcji zastępcy kierownika ds.
utrzymania dróg w koordynowaniu prac związanych z utrzymaniem dróg, obejmujących co
najmniej 70 km dróg klasy min. G zdobyte na stanowisku stanowisku/stanowiskach ds.
koordynacji/nadzorowania/kierowania pracami związanymi z utrzymaniem dróg; punkty miały
być przyznane za każdy pełny rok doświadczenia (12 miesięcy), ponad wymaganie
postawione w warunkach udziału w postępowaniu, według zasad za wykazane
doświadczenie: 1 rok doświadczenia (12 miesięcy) – 0 punktów, 2 lata doświadczenia (24
miesiące) – 1 punkt, 3 lata doświadczenia (36 miesięcy) – 2 punkty, 4 lata doświadczenia (48
miesięcy) – 3 punkty, 5 lat doświadczeń (60 miesięcy) – 4 punkty.
Konsorcjum Wysocki w formularzu „Kryteria pozacenowe” wskazało, że J. W., wyznaczony
do pełnienia funkcji kierownika ds. utrzymania dróg, wykonywał poniższe zadania:
zadanie 1: całoroczne, kompleksowe utrzymanie dróg krajowych administrowanych przez
Generalną Dyrekcję Dróg Krajowych i Autostrad Oddział w Warszawie wraz ze wszystkimi jej
elementami, w podziale na 14 zadań (rejonów) – zadanie nr 2 – Rejon w Garwolinie, zakres
zadania: bieżące i zimowe utrzymanie dróg, długość utrzymywanych dróg klasy min. G
139,19 km, stanowisko: koordynator ZUD
– właściciel firmy, od 01.09.2018 r. do 23.02.2021
r.,
zadanie nr 2: bieżące i zimowe utrzymanie dróg krajowych zarządzanych przez GDDKiA
w Warszawie z podziałem na 6 zadań: Zadanie nr 1. Bieżące i zimowe utrzymanie dróg
krajowych na terenie rejonu w Bożej Woli. Zadanie nr 2. Bieżące i zimowe utrzymanie dróg
krajowych na terenie rejonu w Garwo
linie. Zadanie nr 3. Bieżące i zimowe utrzymanie dróg
krajowych na terenie rejonu w Grójcu. Zadanie nr 4. Bieżące i zimowe utrzymanie dróg
krajowych na terenie rejonu w Mińsku Mazowieckim. Zadanie nr 5. Bieżące i zimowe
utrzymanie dróg krajowych na terenie rejonu w Ożarowie Mazowieckim. Zadanie nr 6.
Bieżące i zimowe utrzymanie dróg krajowych na terenie rejonu w Radomiu, zakres zadania:
bieżące i zimowe utrzymanie dróg, długość utrzymywanych dróg klasy min. G 142,936 km,
stanowisko: koordynator ZUD
– właściciel firmy od 21.10.2014 r. do 31.08.2018 r.
Z kolei Konsorcjum COMPLEX w formularzu „Kryteria pozacenowe” wskazało do pełnienia
funkcji zastępcy kierownika ds. utrzymania dróg G. F. oświadczając, że wykonywał on
poniższe zadania:
zadanie nr 1:
całoroczne kompleksowe utrzymanie dróg krajowych administrowanych przez
GDDKiA Oddział w Rzeszowie wraz ze wszystkimi elementami, zadanie nr 1: całoroczne,
kompleksowe utrzymanie dróg krajowych administrowanych przez Rejon w Krośnie, zakres
zadania: całoroczne kompleksowe, długość utrzymywanych dróg klasy min. G: 176,924 km,
stanowisko: kierownik utrzymania od 23.11.2017 r. do 30.09.2020 r.
zadanie nr 2: nazwa zadania: Podkarpacki Zarząd Dróg Wojewódzkich w Rzeszowie,
Wydział Dróg – praca w zespole zajmującym się koordynowaniem prac BUD i ZUD na sieci
dróg wojewódzkich woj. podkarpackiego, długość utrzymywanych dróg klasy min. G: 300 km,
okres: 01.01.1999 r. - 31.03.2002 r.
W odniesieniu do tych zarzutów aktualne pozostają wskazania Izby dotyczące
analogic
znego zarzutu dotyczącego Konsorcjum Dróg-Pol.
Jak Izba wskazała powyżej, z treści punktu 19.1.2.2.1 specyfikacji istotnych warunków
zamówienia – IDW, podobnie jak i punktu 19.1.2.2.2 wynika, że ocenie podlegać będzie
doświadczenie osoby wskazanej do pełnienia funkcji odpowiednio kierownika lub zastępcy
kierownika ds. utrzymania dróg w koordynowaniu prac związanych z utrzymaniem dróg,
zdobyte na stanowisku ds. koordynacji/nadzorowania/kierowania pracami związanymi
z utrzymaniem dróg. Zamawiający nie rozróżnił, o jaki typ utrzymania dróg tutaj chodzi,
a w szczególności nie wskazał, że musi to być jednocześnie (w jednej realizacji) utrzymanie
bieżące i zimowe lub całoroczne (kompleksowe).
Z treści odwołania wynika, że Odwołujący doświadczenie J. W. jako „koordynatora ZUD”
kwestionował jedynie w kontekście tego, że nazwa ta odnosi się do „zimowego utrzymania
dróg” – a więc nie oznacza utrzymania całorocznego – a nie rodzaju zdobytego
doświadczenia jako doświadczenia na stanowisku ds. koordynacji/nadzorowania/ kierowania
pracami związanymi z utrzymaniem dróg.
Co zaś do doświadczenia G. F. w ramach zadania nr 2 Izba stwierdziła, że zgodnie z opisem
sposobu oceny podkryterium „Kwalifikacje zawodowe Z-cy Kierownika ds. Utrzymania Dróg”
zaw
artym w podpunkcie 19.1.2.2.2 specyfikacji istotnych warunków zamówienia – IDW
ocenie w tym podkryterium podlegać miało doświadczenie osoby wskazanej do pełnienia
funkcji zastępcy kierownika ds. utrzymania dróg w koordynowaniu prac związanych z
utrzymaniem
dróg, zdobyte na stanowisku/stanowiskach ds. koordynacji/nadzorowania/
kierowania pracami związanymi z utrzymaniem dróg.
Jest to dość szerokie i niedookreślone wskazanie, które – być może niesłusznie – ale nie
odnosi się wyłącznie do doświadczenia zdobytego wyłącznie na stanowiskach
kierowniczych, np. kierownika utrzymania dróg lub jego zastępcy. Tym samym nie można
stwierdzić jednoznacznie, że „praca w zespole zajmującym się koordynowaniem prac BUD
i ZUD” nie odnosi się do „stanowiska ds. koordynacji/nadzorowania/kierowania pracami
związanymi z utrzymaniem dróg”, zaś z samego opisu doświadczenia, tj. „Podkarpacki
Zarząd Dróg Wojewódzkich w Rzeszowie, Wydział Dróg – praca w zespole zajmującym się
koordynowaniem prac BUD i ZUD na sieci dróg wojewódzkich woj. Podkarpackiego” można
wnioskować, że pan F. był pracownikiem Podkarpackiego Zarządu Dróg Wojewódzkich
w Rzeszowie, Wydziału Dróg, co nie jest sprzeczne z doświadczeniem na „stanowisku ds.
koordynacji/nadzorowania/kierowania pracami związanymi z utrzymaniem dróg”, a jedynie
dotyczy doświadczenia zdobytego od strony zarządcy dróg, a nie wykonawcy.
W związku z powyższym nieuzasadniony na tym etapie postępowania jest także zarzut
zaniechania przez Zamawiającego wezwania Odwołującego do przedstawienia dokumentów
zgodnie z art. 26 ust. 1 ustawy Prawo zamówień publicznych, bowiem jego oferta nie została
najwyżej oceniona.
O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono na podstawie art. 557 i art. 575 ustawy
z dnia 11 września 2019 r. – Prawo zamówień publicznych oraz § 2 ust. 1 pkt 2, § 5, § 7 ust.
2 pkt 1, ust. 3 i ust. 5 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 2020 r.
w sprawie szczegółowych rodzajów kosztów postępowania odwoławczego, ich rozliczania
oraz wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania (Dz.U. z 2020 r. poz. 2437).
Zgodnie z dyspozycją art. 557 ustawy Prawo zamówień publicznych w wyroku oraz
w postanowieniu kończącym postępowanie odwoławcze Izba rozstrzyga o kosztach
postępowania odwoławczego. Zgodnie z art. 575 ustawy Prawo zamówień publicznych
s
trony oraz uczestnik postępowania odwoławczego wnoszący sprzeciw ponoszą koszty
postępowania odwoławczego stosownie do jego wyniku.
Z § 2 ust. 1 pkt 2 ww. rozporządzenia wynika, że wysokość wpisu wnoszonego
w postępowaniu o udzielenie zamówienia na dostawy i usługi o wartości równej lub
przekraczającej progi unijne, o których mowa w art. 3 ust. 1 ustawy Prawo zamówień
publicznych, wynosi 15.000 złotych.
Zgodnie z § 5 rozporządzenia do kosztów postępowania odwoławczego, zalicza się:
1) wpis, obejmujący:
a) wynagrodzenia, wydatki i opłaty Urzędu związane z organizacją i obsługą postępowań
odwoławczych, archiwizacją dokumentów oraz szkoleniami członków Izby,
b) wynagrodzenie i zwrot wydatków poniesionych przez biegłych, jeżeli dowód z opinii
biegłego został dopuszczony przez Izbę z urzędu, oraz tłumaczy, w przypadku, o którym
mowa w art. 548 ustawy,
c) koszty przeprowadzenia innych dowodów w postępowaniu odwoławczym niż dowód
z opinii biegłego, dopuszczonych przez Izbę z urzędu;
2) uzasadnione koszty stron postępowania odwoławczego, a w okolicznościach, o których
mowa odpowiednio w § 7 ust. 2 pkt 2 i 3, ust. 3 i 4, § 8 ust. 2 pkt 2 i 3 oraz § 9 ust. 1 pkt 3 lit.
b i pkt 4, koszty uczestnika postępowania odwoławczego, który przystąpił po stronie
zamawiającego i wniósł sprzeciw, w wysokości określonej na podstawie rachunków lub spisu
kosztów, złożonych do akt sprawy, obejmujące:
a) koszty związane z dojazdem na wyznaczone posiedzenie lub rozprawę,
b) wynagrodzenie i wydatki jedn
ego pełnomocnika, jednak nieprzekraczające łącznie kwoty
3600 złotych,
c) wynagrodzenie biegłych oraz zwrot poniesionych przez nich wydatków, jeżeli dowód
z opinii biegłego został dopuszczony przez Izbę na wniosek strony lub uczestnika
postępowania odwoławczego,
d) inne uzasadnione wydatki, w tym koszty przeprowadzenia innych dowodów
w postępowaniu odwoławczym niż dowód z opinii biegłego, dopuszczonych przez Izbę na
wniosek strony lub uczestnika postępowania odwoławczego.
Z kolei § 7 ust. 2 pkt 1 i ust. 3 ww. rozporządzenia stanowi, że w przypadku uwzględnienia
odwołania przez Izbę w części koszty ponosi odwołujący i zamawiający, jeżeli
w postępowaniu odwoławczym po stronie zamawiającego nie przystąpił żaden wykonawca
albo uczestnik postępowania odwoławczego, który przystąpił do postępowania po stronie
zamawiającego, nie wniósł sprzeciwu wobec uwzględnienia przez zamawiającego zarzutów
przedstawionych w odwołaniu w całości albo w części; w takim przypadku Izba rozdziela
wpis stosunkowo, zasądzając odpowiednio od zamawiającego albo uczestnika postępowania
odwoławczego wnoszącego sprzeciw na rzecz odwołującego kwotę, której wysokość ustali,
obliczając proporcję liczby zarzutów przedstawionych w odwołaniu, które Izba uwzględniła,
do liczby zarzutów, których Izba nie uwzględniła oraz koszty, o których mowa w § 5 pkt 2,
w sposób określony powyżej lub znosi te koszty wzajemnie między odwołującym
i odpowiednio zamawiającym albo uczestnikiem postępowania odwoławczego wnoszącym
sprzeciw.
Jak wynika z § 7 ust. 5 rozporządzenia, Izba może w uzasadnionych przypadkach odstąpić
od rozdzielenia kosztów w sposób, o którym mowa w ust. 1 pkt 3 oraz ust. 2-4 § 7,
w szczególności jeżeli przemawia za tym rodzaj zarzutów uwzględnionych przez Izbę lub ich
waga dla rozstrzygn
ięcia odwołania.
Ze względu na wskazywany powyżej fakt powiązania ze sobą poszczególnych zarzutów
i tym samym wzajemną zależność rozstrzygnięcia, Izba odniosła zarzuty do poszczególnych
zagadnień, a nie podziału dokonanego przez Odwołującego w odwołaniu i stwierdziła, że
uzasadniony wynikiem postępowania jest podział kosztów w wysokości ¾ – obciążających
Odwołującego i ¼ – obciążających Zamawiającego, co po dokonaniu rozliczenia, po
zaokrągleniu do pełnego złotego, dało kwotę 2.193 złote, które Izba uznała za kwotę
stanowiącą proporcjonalne koszty postępowania odwoławczego i taką kwotę zasądziła od
Zamawiającego na rzecz Odwołującego.
W związku z powyższym Izba orzekła jak w sentencji.
Przewodniczący: ……………………..…
Członkowie:
……………………..…
……………………..…
Otrzymuj raz w tygodniu aktualne informacje
o zmianach w prawie oraz komentarzach ekspertów
Otrzymasz darmowy e-book w prezencie!
„6 pytań o znowelizowane przepisy Pzp"