Sygn. akt: KIO 1234/20
POSTANOWIENIE
z dnia 7 lipca 2020 r.
Krajowa Izba Odwoławcza – w składzie:
Przewodniczący: Monika Szymanowska
po rozpoznaniu na posiedzeniu bez udziału stron i uczestników postępowania odwoławczego
w dniu 7 lipca 2020 r. w Warszawie odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej w dniu 4 czerwca 2020 r. przez wykonawcę A. J. prowadzącego działalność
gospodarczą pod firmą A. J. „HERKULES” w Kiełczowie w postępowaniu prowadzonym przez
zamawiającego Zarząd Zasobu Komunalnego Jednostka Budżetowa Gminy Wrocław we
Wrocławiu
przy udziale wykonawcy EPA Green Sp. z o.o. we Wrocławiu przystępującego do
postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego
postanawia:
umorzyć postępowanie odwoławcze,
znieść wzajemnie między stronami koszty postępowania odwoławczego i nakazać
Urzędowi Zamówień Publicznych zwrot na rzecz wykonawcy A. J. prowadzącego
działalność gospodarczą pod firmą A. J. „HERKULES” w Kiełczowie kwoty 15 000,00 zł
piętnaście tysięcy złotych) uiszczonej przez wykonawcę tytułem wpisu od odwołania.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych
(Dz. U. z 2019 r., poz. 1843 ze zm.) na niniejsze postanowienie
– w terminie 7 dni od dnia jego
doręczenia – przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do
Sądu Okręgowego we Wrocławiu.
Przewodniczący:
…………………………
U z a s a d n i e n i e
postanowienia z dnia 7 lipca 2020 r. w sprawie o sygn. akt: KIO 1234/20
Zamawiający – Zarząd Zasobu Komunalnego Jednostka Budżetowa Gminy Wrocław,
ul. Św. Elżbiety 3, 50-111 Wrocław – prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia
publicznego pn.: „Usługa koszenia trawy i przycinania żywopłotów na terenach gminnych,
zarządzanych przez ZZK”, o ogłoszeniu o zamówieniu publicznym opublikowanym 10 marca
2020 r. w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej pod numerem 2020/S 049-116409, zwane
dalej jako „postępowanie”.
Izba ustaliła, że postępowanie na usługę, o wartości powyżej kwoty określonej
w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo
zamówień publicznych (Dz. U. z 2019 r., poz. 1843 ze zm.) zwanej dalej jako „p.z.p.”, jest
prowadzone przez zamawiającego w trybie przetargu nieograniczonego.
W dniu
4 czerwca 2020 r. odwołanie wobec czynności i zaniechań zamawiającego
w
postępowaniu w zakresie zadania nr 1 wniósł wykonawca A. J. prowadzący działalność
gospodarczą pod firmą A. J. „HERKULES”, ul. Akacjowa 55M, 55-093 Kiełczów (dalej zwany
jako „odwołujący”). We wniesionym środku zaskarżenia odwołujący postawił zamawiającemu
następujące zarzuty naruszenia (pisownia oryginalna):
art. 7 ust. 1 ustawy PZP poprzez prowadzenie postępowania w sposób sprzeczny
z
jego treścią, czyli poprzez naruszenie przez zamawiającego zasad uczciwej
konkurencji i
równego traktowania wykonawców w skutek czego, w postępowaniu
naruszone zostały w/w przepisy ustawy PZP, w związku z art. 5 kodeksu cywilnego,
oraz dokonanie wyboru oferty EPA Green Sp. z o.o. jako najkorzystniejszej w zadaniu
nr 1 niezgodnie z przepisami ustawy;
art. 89 ust. 1 pkt 4 w zw. z art. 89 ust. 1 pkt 3 w zw. z art. 90 w zw. z art. 186 ust. 2 oraz
art. 192 ustawy PZP w zw. z art. 3 ust. 1 ustawy z dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu
nieuczciwej konkurencji (tekst jednolity Dz.U. 2003 nr 153 poz.
1503) poprzez błędną
ich wykładnię, nie odrzucenie oferty noszącej znamiona rażąco niskiej, której złożenie
stanowi czyn nieuczciwej konkurencji w rozumieniu przepisów o zwalczaniu
nieuczciwej konkurencji;
art. 91 ust. 1 w zw. z art. 186 ust. 2 oraz art. 1
92 ustawy PZP w związku z dokonaniem
ponownego wyboru oferty najkorzystniejszej z naruszeniem obowiązujących
przepisów, pozbawiając prawa do uznania za ofertę najkorzystniejszą ofertę
wykonawcy,
która nie podlegała odrzuceniu;
z ostrożności procesowej, w przypadku braku uznania powyższego: art. 89 ust. 1 pkt
ustawy PZP oraz art. 90 ust. 3 w związku z art. 90 ust. 1-2 ustawy PZP w zw. z art.
ust. 1 i ust. 3 ustawy PZP poprzez zaniechanie odrzucenia oferty złożonej przez EPA
Green Sp. z o.o. w sytuacji, gdy:
wykonawca złożył nierzetelne, ogólnikowe i lakoniczne wyjaśnienia, a przede
wszystkim nie przedstawił dowodów, uzasadniających podniesione przez siebie
twierdzenia w zakresie ceny i że jest on w stanie wykonać przedmiot zamówienia
zgodnie z wymaganiami
określonymi przez zamawiającego, a tym samym nie wykazał,
że jego oferta nie zawiera rażąco niskiej ceny,
wykonawca nie skalkulował pełnego zakresu przedmiotu zamówienia i nie jest on
w
stanie wykonać przedmiotu zamówienia zgodnie z wymaganiami określonymi przez
Zamawiającego, w szczególności z uwagi na zadeklarowaną przez EPA Green
Sp. z
o.o. ilość pracowników przeznaczonych do realizacji zamówienia, pominięcie
w
cenie oferty kilku pozycji kosztowych, zadeklarowana w ofercie wysokość pozycji
kosztów,
a w konsekwencji:
zaniechanie odrzucenia oferty złożonej przez EPA Green Sp. z o.o. mimo, iż oferta ta
zawierała rażąco niską cenę w stosunku do przedmiotu zamówienia i mimo, że
wykonawca nie udźwignął ciążącego na nim ciężaru udowodnienia, iż oferta nie
zawiera
rażąco niskiej ceny,
Zamawiający tym samym wbrew dyspozycji art. 90 ust. 3 Pzp jedynie formalnie dopełnił
procedury wyjaśniającej, nie przeprowadzając pogłębionej merytorycznej analizy
wyjaśnień złożonych przez wykonawcę dwukrotnie, mimo iż EPA Green Sp. z o.o. nie
udźwignęła spoczywającego na niej ciężaru dowodu, a tym samym nie obaliła
domniemania, że cena oferty jest rażąco niska, a co więcej opisany przez spółkę
sposób obliczenia ceny w wyjaśnieniach wskazuje, iż wykonawca ten nie kalkulował
należycie i rzetelnie pełnych kosztów realizacji usługi,
oraz prowadzenie postępowania w sposób naruszający zasadę zachowania uczciwej
konkurencji i równego traktowania wykonawców, co przejawiało się jak opisano powyżej;
e
wentualnie innych przepisów wynikających bezpośrednio i pośrednio z uzasadnienia.
Wobec powyższego wniesiono o uwzględnienie odwołania i nakazanie
zamawiającemu: unieważnienia czynności ponownego wyboru oferty najkorzystniejszej
złożonej przez wykonawcę EPA Green Sp. z o.o. we Wrocławiu, powtórzenia nieprawidłowo
wykonanych czynności wyboru oferty najkorzystniejszej, poprzez odrzucenie oferty rażąco
niskiej, a w
konsekwencji dokonania czynności wyboru oferty najkorzystniejszej w zadaniu nr
1. Wniesiono także o obciążenie zamawiającego kosztami postępowania odwoławczego.
Skład orzekający wskazuje dalej, że wobec spełnienia przesłanek art. 185 ust.
2 i 3 p.z.p. dopuszczono
do udziału w postępowaniu odwoławczym wykonawcę EPA Green
Sp. z o.o., ul. Ostrowskiego 7, 53-
238 Wrocław (dalej zwanego jako „przystępujący”),
zgłaszającego przystąpienie po stronie zamawiającego.
W dniu 13 maja 2020
r. doręczono Izbie odpowiedź na odwołanie zawierającą
oświadczenie o uwzględnieniu odwołania przez zamawiającego w całości. Wobec treści
oświadczenia procesowego zamawiającego Izba wezwała przystępującego, na podstawie
§ 13 ust. 2 pkt 3 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 22 marca 2010 r. w sprawie
regulaminu postępowania przy rozpoznawaniu odwołań (Dz. U z 2018 r. poz. 1092 ze zm.),
do złożenia oświadczenia w przedmiocie sprzeciwu co do uwzględnienia przez jednostkę
zamawiającą zarzutów przedstawionych w odwołaniu, pod rygorem umorzenia postępowania
odwoławczego (wezwanie z dnia 2 lipca 2020 r. w aktach sprawy). Izba ustaliła, że
w wyznaczonym terminie
, który skutecznie upłynął dnia 6 lipca 2020 r., przystępujący nie
wniósł sprzeciwu co do uwzględnienia środka zaskarżenia.
Krajowa Izba Odwoławcza zważyła, co następuje:
Zgodnie z art. 186 ust. 3 p.z.p.
„jeżeli uczestnik postępowania odwoławczego, który
przystąpił do postępowania po stronie zamawiającego, nie wniesie sprzeciwu co do
uwzględnienia w całości zarzutów przedstawionych w odwołaniu przez zamawiającego, Izba
umarza postępowanie, a zamawiający wykonuje, powtarza lub unieważnia czynności
w
postępowaniu o udzielenie zamówienia zgodnie z żądaniem zawartym w odwołaniu”.
Przenosząc powyższe uregulowanie na grunt postępowania zainicjowanego
odwołaniem należy uznać, że zamawiający w sposób skuteczny wyraził wolę uwzględnienia
w
całości zarzutów przedstawionych w odwołaniu, zaś wobec braku zgłoszenia sprzeciwu
przez przystępującego, w wywiedzionym stanie faktycznym i prawnym, skład orzekający
stwierdził spełnienie przesłanek opisanych w dyspozycji art. 186 ust. 3 p.z.p. i zobligowany był
postępowanie odwoławcze umorzyć. Mając na uwadze powyższe, na podstawie art. 192 ust.
1 p.z.p., orzeczono jak w sentencji, w formie postanowienia.
Rozstrzygnięcie o kosztach postępowania odwoławczego wydano na podstawie art.
186 ust. 6 pkt 2 lit. b
p.z.p., który stanowi, iż w okolicznościach art. 186 ust. 3 p.z.p. koszty
postępowania znosi się wzajemnie, jeżeli zamawiający uwzględnił zarzuty przedstawione
w
odwołaniu przed otwarciem rozprawy. Natomiast zwrotu kwoty uiszczonej z tytułu wpisu
dokonano na pod
stawie § 5 ust. 1 pkt 1 lit. a rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia
15 marca
2010 roku w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz
rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. z 2018 r.
poz. 972).
Przewodniczący:
…………………………