Sygn. akt: KIO 691/19
WYROK
z dnia 30 kwietnia 2019 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodniczący: Danuta Dziubińska
Protokolant:
Piotr Cegłowski
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 30
kwietnia 2019 r. odwołania wniesionego do Prezesa
Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 15 kwietnia 2019 r. przez wykonawcę Multiconsult Polska
Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie, ul. Bonifraterska 17,
3 Warszawa w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego – Gminę Kielce
Miejski Zarząd Dróg w Kielcach, ul. Prendowskiej 7, 25-395 Kielce
przy udziale:
A. wykonawcy Biuro Consultingowe H. S.
„DROKONT” Spółka jawna, Górno Osiedle 83,
008 Górno zgłaszającego przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie
zamawiającego
B. wykonawc
ów wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia: Eksametr Spółka
z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie, ul. Grzybowska 87,
00-844 Warszawa i Miliarium
Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą
w Warszawie
, ul. Kilińskiego 25, 05-075 Warszawa zgłaszających przystąpienie do
postępowania odwoławczego po stronie odwołującego
orzeka:
oddala odwołanie;
kosztami postępowania obciąża odwołującego - Multiconsult Polska Spółka
z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie, ul. Bonifraterska 17,
00-203 Warszawa, i:
2.1 zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr (słownie:
piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez odwołującego Multiconsult
Polska
Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie, ul.
Bonifraterska 17, 00-203 Warszawa
tytułem wpisu od odwołania.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. -
Prawo zamówień publicznych
(t.j. Dz. U. z 2018 r., poz. 1986) na niniejszy wyrok -
w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia
przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu
Okręgowego w Kielcach.
Przewodniczący: ………………………………
Sygn. akt: KIO 691/19
U z a s a d n i e n i e
Gmina Kielce -
Miejski Zarząd Dróg w Kielcach (dalej: „Zamawiający”) prowadzi
postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego na podstawie ustawy z dnia 29 stycznia
2004 r. Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2018 r. poz. 1986), zwanej dalej: „ustawa
Pzp” lub „Pzp”, w trybie przetargu nieograniczonego na pełnienie funkcji Inżyniera Kontraktu
(nadzoru inwestorskiego) dla inwestycji pn. „Przedłużenie drogi wojewódzkiej na odcinku od
drogi krajowej 74 d
o drogi krajowej 73 poprzez rozbudowę ciągu ulic Zagnańskiej i Witosa w
Kielcach oraz budowę nowego połączenia ul. Witosa z ul. Radomską wraz z rozbudową DW
745 w ciągu ul. Szybowcowej”, numer postępowania WT. 26.1.43.2018. Wartość zamówienia
przekracza kw
oty określone w przepisach wydanych na podstawie art 11 ust. 8 ustawy Pzp.
Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej w
dniu
16 października 2018 r. pod numerem 2018/S 199-451513. Specyfikacja istotnych
warunków zamówienia (dalej: „SIWZ”) została zamieszczona na stronie internetowej
Zamawiającego.
W dniu 15 kwietnia 2019 r. wykonawca
Multiconsult Polska Spółka z ograniczoną
odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie (dalej: „Odwołujący”) wniósł odwołanie od
czynności Zamawiającego polegającej na wyborze w dniu 5 kwietnia 2019 r. oferty złożonej
przez Biuro Consultingowe H. S.
„DROKONT” Spółka Jawna z siedzibą w miejscowości Górno
(dalej
również: „BIURO CONSULTINGOWE") jako oferty najkorzystniejszej. Odwołujący
zarzucił Zamawiającemu naruszenie:
a) art. 90 ust. 3 ustawy Pzp, poprzez zaniechanie jego zastosowanie tj. zaniechanie
odrzucenia oferty wykonawcy Biuro Consultingowe
w sytuacji, w której ten wykonawca nie
wykazał, iż złożona przez niego oferta nie zawiera rażąco niskiej ceny w stosunku do
przedmiotu zamówienia, w szczególności wbrew zobowiązaniu wynikającemu z ustawy i
wezwaniu Zamawiającego, nie przedstawił dowodów na okoliczności wskazane w
złożonych wyjaśnieniach dotyczące zaoferowanej ceny ani na okoliczność realności
należytego wykonania zamówienia za zaoferowaną cenę;
b) art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy Pzp oraz art. 89 ust. 1 pkt 4 Pzp, poprzez zaniechanie jego
zastosowania tj. zaniechanie odrzucenia oferty wykonawcy Biuro Consultingowe, jako
sprzecznej z SIWZ
i zawierającej rażąco niską cenę w stosunku do przedmiotu
zamówienia;
c) art. 26 ust. 1 i 3 ustawy Pzp poprzez ich zastosowanie i wezwanie wykonawcy Biuro
Consultingowe
złożenia dokumentów na potwierdzenie spełnienia warunków udziału w
po
stępowaniu w sytuacji, w której oferta tego wykonawcy podlegała odrzuceniu na
podstawie art. 89 ust. 1 pkt 4 ustawy Pzp;
d) art. 24 ust. 1 pkt 17 Pzp, art. 24 ust. 4 Pzp, art. 24 ust 12 Pzp poprzez zaniechanie ich
zastosowania tj. zaniechanie wykluczenia z
Postępowania wykonawcy Biuro
Consultingowe,
który
przedstawił
nieprawdziwe
informacje
wprowadzające
Zamawiającego w błąd, co miało istoty wpływ na decyzje podjęte przez Zamawiającego w
toku Postępowania tj. na wybór jego oferty.
Z
ostrożności procesowej, na wypadek nieuwzględnienia przez Krajową Izbę Odwoławczą
zarzutów wskazanych w punktach (a) - (d) Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie:
e) art. 26 ust. 3 Pzp oraz art. 7 ust. 1 Pzp, poprzez zaniechanie ich zastosowania tj.
zaniechanie wezwania wykonawcy Biuro Consultingowe
do złożenia dokumentów
potwierdzających spełnienie warunku udziału w Postępowaniu zgodnie z wymaganiami
Zamawiającego zawartymi w punkcie VI ppkt 2.3) lit. b) tiret siódmy SIWZ tj.
potwierdzających dysponowanie przez ww. wykonawcę osobą posiadającą uprawnienia
budowlane w telekomunikacji do kierowania (nadzorowania) robotami budowlanymi bez
ograniczeń dla potrzeb pełnienia funkcji Inspektora nadzoru robót teletechnicznych;
f) art. 26 ust. 3 Pzp oraz art. 7 ust. 1 Pzp, poprzez zaniechanie ich zastosowania tj.
zaniechanie wezwania wykonawcy Biuro Consultingowe
do złożenia dokumentów
potwierdzających spełnienie warunku udziału w Postępowaniu zgodnie z wymaganiami
Zamawiającego zawartymi w punkcie VI ppkt 2.3) lit. b) tiret ósmy SIWZ tj.
potwierdzających dysponowanie przez ww. wykonawcę osobą uprawnioną do pełnienia
samodzielnej funkcji technicznej w budownictwie tj. do pełnienia funkcji Inspektora nadzoru
robót konstrukcyjno-budowlanych;
g) art. 24 ust. 1 pkt 12 Pzp, art. 24 ust. 4 Pzp, art. 24 ust. 12 Pzp poprzez zaniechanie jego
zastosowania tj. zaniechanie wykluczenia z Postępowania wykonawcy Biuro
Consultingowe
w sytuacji, w której wykonawca ten nie wykazał spełnienia warunków
udziału w Postępowaniu oraz poprzez zaniechanie uznania oferty ww. wykonawcy za
podlegającą odrzuceniu.
Wskazując na powyższe Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania w całości oraz
zażądał:
a)
unieważnienia czynności wyboru oferty wykonawcy Biuro Consultingowe jako
najkorzystniejszej;
b) nakazania Z
amawiającemu odrzucenia oferty wykonawcy Biuro Consultingowe jako oferty
zawierającej rażąco niską cenę, której złożenie stanowi czyn nieuczciwej konkurencji;
c)
nakazanie Zamawiającemu wykluczenia wykonawcy Biuro Consultingowe z postępowania
na podstawie art. 24 ust. 1 pkt 17 Pzp i uznania jego
oferty za podlegającą odrzuceniu;
d)
dokonania ponownej oceny ofert złożonych w Postępowaniu przez pozostałych
wykonawców celem wyboru oferty najkorzystniejszej, zgodnej z wymaganiami SIWZ i
przepisami prawa;
e)
zastrzeżenie tajemnicy przedsiębiorstwa wobec treści Załącznika nr 6 do odwołania;
ewentualnie
f)
nakazania Zamawiającemu wezwania wykonawcy Biuro Consultingowe, w trybie art. 26
ust. 3 Pzp do uzupełnienia / poprawienia Załącznika nr 10 w zakresie zawartym w
zarzutach opisanych w punkcie 2 ppkt (e) (g) powyżej, poinformowania ww. wykonawcy o
wystąpieniu przesłanki z art. 24 ust. 1 pkt 17 Pzp, stanowiącej podstawę jego wykluczenia
oraz ponownej oceny oferty ww. wykonawcy;
g)
zasądzenia na rzecz Odwołującego kosztów postępowania odwoławczego zgodnie z
Rozporządzeniem Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości
i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu
odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz.U. 2010, nr 41, poz. 238) w wysokości 3.600
PLN.
Wykazując swoje uprawnienie do skorzystania ze środków ochrony prawnej Odwołujący
wskaz
ał m.in. iż zgodnie z postanowieniami punktu IV podpunkt 16 SIWZ, Zamawiający
zastosował w Postępowaniu procedurę, o której mowa w art. 24aa Pzp dokonując oceny ofert,
a następnie weryfikacji czy wykonawca, który złożył ofertę ocenioną jako najkorzystniejsza nie
podlega wykluczeniu oraz spełnia warunki udziału w postępowaniu. W związku z
zastosowaniem ww. proce
dury Odwołujący uprawniony jest, na podstawie art. 179 ust. 1 Pzp,
do wniesienia odwołania na czynność wyboru oferty dokonanej przez Zamawiającego
pomimo, iż oferta Wykonawcy znajduje się zgodnie z wynikami wskazanymi w informacji o
wyborze najkorzystniejszej oferty na pozycji numer 3. Jako uczestnik P
ostępowania,
zainteresowany uzyskaniem zamówienia, legitymuje się szeroko rozumianym interesem do
wniesienia odwołania od czynności wyboru oferty wykonawcy Biuro Consultingowe,
wymaganym na podstawie art. 179 ust. 1 Pzp.
W uzasadnieniu
odwołania Odwołujący podniósł m.in., iż pismem z dnia 29 stycznia 2019
r. (dalej:
„Wezwanie") Zamawiający, działając na podstawie art. 90 ust. 1 Pzp, w związku z
zaistnieniem okoliczności, o których mowa w art. 90 ust. 1a pkt 1 Pzp, z uwagi na zaoferowanie
przez
wykonawcę Biuro Consultingowe ceny, której wartość całkowita jest niższa o co najmniej
30% od wartości zamówienia powiększonej o należny podatek od towarów i usług, ustalonej
zgodnie z zasadami wynikającymi z art. 35 Pzp oraz jest niższa o co najmniej 30% od średniej
arytmetycznej cen wszystkich złożonych ofert, zwrócił się do ww. wykonawcy o udzielenie
wyjaśnień i złożenie dowodów dotyczących wyliczenia ceny. W odpowiedzi na, z zachowaniem
terminu wyznaczonego przez Zamawi
ającego, wykonawca złożył pismo z dnia 1 lutego 2019
r., (dalej:
„Wyjaśnienia"), w którym celem udowodnienia realności należytego wykonania
zamówienia za cenę wskazaną w ofercie podał, iż uwzględnia ona całkowity koszt wykonania
zamówienia, w tym również wszystkie koszty towarzyszące jego wykonaniu, realizację i
ostateczne rozliczenie zamówienia w terminie do dnia 31.01.2021 r. oraz w sześcioletnim
okresie gwarancji jakości i rękojmi oraz wskazał na poszczególne kategorie kosztów.
Odnosząc się do niektórych kosztów, Odwołujący podał m.in., iż odnośnie kosztu wynajmu
i utrzymania biura wykonawca Biuro Consultingowe wskaz
ał na następujące rodzaje kosztów
w ramach tej pozycji: koszty wynajmu pomieszczenia biurowego;
koszty wynikające z
organizowanych dla potr
zeb projektu narad i spotkań; koszty materiałów biurowych; koszty
przesyłek pocztowych i kurierskich wynikające z wykonywanych usług w ramach projektu,
zaznaczając, iż koszty te dotyczą całego okresu realizacji zamówienia, ale nie przedstawił
żadnej kalkulacji kosztów wynajmu i utrzymania biura, ograniczając się wyłącznie do ogólnego
stwierdzenia, iż zaoferowana cena obejmuje wskazane w Wyjaśnieniach elementy. Oferowana
cena
zdaniem Odwołującego nie obejmuje kosztu ochrony i ubezpieczenia biura, kosztów
sprzątania oraz kosztów pokrycia mediów, co wskazuje, iż wybrana oferta nie uwzględnia
wszystkich kosztów niezbędnych do poniesienia dla realizacji zamówienia, a w konsekwencji
na ra
żąco niską cenę oferty i jej sprzeczność z treścią SIWZ. Odwołujący zamieścił tabelę, w
której podał, jego zdaniem, realne stawki obowiązujące na rynku, obejmujące koszt związany
z wynajmem i utrzymaniem biura dla potrzeb realizacji zamówienia. Odwołujący wskazał
ponadto, iż w Wyjaśnieniach nie przedstawiono żadnych dowodów na okoliczność np.
uzys
kania upustów, rabatów pozwalających na uznanie, iż wykonawca realnie posiada bardzo
konkurencyjne, indywidual
nie wynegocjowane stawki świadczenia usług związanych z
wynajmem i utrzymaniem biura, do
wodów na dysponowanie pomieszczeniami biurowymi na
warunkach potwierdzających realność pokrycia kosztu utrzymania biura w kwocie
odbiegającej od stawek rynku lokalnego (województwo świętokrzyskie).
Odnosząc się do podanych w Wyjaśnieniach kosztów sprawowania nadzoru, Odwołujący
podał, iż wykonawca Biuro Consultingowe wskazał na: wynagrodzenie wraz z narzutami;
urządzenia stanowiska pracy, szkoleń personelu nadzoru; transportu i łączności;
wynagrodzenia wraz z narzutami pracy dodatkowego personelu, wykracza
jącego poza
wskazany w pkt 2.3 Zakres
Czynności Inżyniera Kontraktu urlopów i zwolnień; wszelkie inne
koszty związane z zatrudnieniem i pracą tych osób. W odniesieniu do powyższej pozycji
wykonawca Biuro Consultingowe
wyjaśnił, iż stawki za sprawowanie nadzoru ustalono na
postawie wstępnych umów cywilnoprawnych ze współpracującymi od lat z jego firmą osobami
branżystami. Wykonawca nie załączył jednak do Wyjaśnień żadnych dowodów na
potwierdzenie ww. okoliczności tj. nie wykazał prawdziwości swoich oświadczeń
wskazujących, iż dysponuje formalnymi wstępnymi deklaracjami ze strony branżystów co do
realizacji prac za ceny przyjęte i uwzględnione przy wycenie oferty. Wykonawca Biuro
Consultingowe
nie wykazał realności zaangażowania osób — inspektorów branżowych do
realizacji zamówienia po stawkach stanowiących podstawę kalkulacji ceny ofertowej,
natomiast wyjaśnił, iż kluczowi specjaliści i eksperci dedykowani do realizacji zamówienia
mieszkają na terenie Kielc, w części miasta, na której będzie realizowana inwestycja. Do
wyjaśnień nie załączono jednak żadnych dowodów na potwierdzenie ww. okoliczności,
wskazanej jako mającej znaczenie dla obniżenia kosztu realizacji zamówienia. Odwołujący
stwierdził, iż miejsce zamieszkania osób uczestniczących w realizacji zamówienia nie wpływa
na wyeliminowanie kosztów delegacji, zakwaterowania i dojazdów pracowników i co pozostaje
w sprzeczności ze stwierdzeniem wskazującym, iż pozwalają w znaczny sposób
minimalizować koszty pośrednie związane z zarzadzaniem nadzoru, bez ponoszenia kosztów
delegacji, zakwaterowania pracowników i dojazdów, które mają bezpośredni wpływ na
obniżenie wysokości ceny ofert. O ewentualnych wydatkach związanych z pokrywaniem
kosztów delegacji, zakwaterowania i dojazdu pracowników decyduje nie miejsca zamieszkania
osoby zatrudnionej na podstawie stosunku pracy (na co dla uzasadnienia minimalizacji
kosztów mających wpływ na oferowaną cenę powołuje się wykonawca w Wyjaśnieniach), lecz
ustalone w umowie o pracę miejsce pracy. O delegacji, która w konsekwencji prowadzi po
stronie pracodawcy do obowiązku pokrycia kosztów diet, zakwaterowania, dojazdów można
mówić, w sytuacji, w której pracownik, na polecenie pracodawcy wykonuje zadanie służbowe,
tj. czynność jednostkową, nie o przypadku stałej realizacji obowiązków pracowniczych w
miejscu wyznaczonym przez pracodawcę. Odwołujący stwierdził, iż Wyjaśnienia w powyższym
zakresie są tylko ogólnym, niepopartym żadnymi dowodami oświadczeniem, które nie
pokazuje sposobu ani skali (wielkości obniżenia finansowego kosztu) wpływu podnoszonych
przez wykonawcę aspektów na minimalizację kosztu realizacji zamówienia. Ponadto
Wyjaśnienia w powyższym zakresie, są sprzeczne z obowiązującymi przepisami prawa (w tym
regulacjami prawa pracy dotyczącymi sposobu ustalenia miejsca pracy, zasad pokrywania
kosztów delegacji) i obowiązującymi realiami. Nadto nie zostało wykazane, iż w oparciu o
ustalenia poczynione indywidualnie z pracownikami, czy zasady wynikające z obowiązujących
u niego, jako pracodawcy,
regulaminów pracy czy innych wewnątrzzakładowych źródeł prawa,
pokrywa koszty dojazdów i zakwaterowania pracowników mających miejsce zamieszkania z
dala od miejsca świadczenia pracy, co w przypadku zamówienia będącego przedmiotem
Postępowania miałoby faktycznie wpływać na obniżenie kosztu jego wykonania.
Następnie Odwołujący podał, iż w odniesieniu do kosztu zatrudnienia inspektorów
branżowych wykonawca w Wyjaśnieniach powołuje się na wieloletnie prowadzenie nadzorów
na terenie Kielc oraz w miejscowościach sąsiednich na obszarze województwa
świętokrzyskiego, co w jego ocenie pozwala na ograniczenie kosztów dojazdów, delegacji i
zakwaterowania osób, co ostatecznie wpływa na wysokość ceny nadzoru. Tymczasem o
koszcie delegacji decyduje miejsce pracy ustalone w umowie o pracę, nie miejsce
zamieszkania pracownika. Dodatkowo na uwagę zasługuje okoliczność, iż zgodnie z
informacją przekazaną w Wyjaśnieniach inspektorzy branżowi zatrudnieni są na podstawie
umów cywilnoprawnych, co wyklucza, co do zasady, obowiązek pokrycia kosztów delegacji i
zakwaterowania przez
ww. wykonawcę. Odnosząc się do użytego argumentu realizacji
inwestycji związanych z nadzorem na terenie województwa świętokrzyskiego, Odwołujący
wskaz
ał, iż do Wyjaśnień nie załączono żadnych dowodów potwierdzających ww. okoliczność.
Z informacji ogólnie dostępnych, przygotowanych w oparciu o dane publikowane w Biuletynie
Informacji Publicznej przez Urząd Zamówień Publicznych wynika natomiast, że BIURO
CONSULTINGOWE
nie pozyskało żadnego zamówienia, w tym na pełnienie funkcji nadzoru
inwestorskiego na terenie województwa świętokrzyskiego od roku 2016 r. Na dowód
powyższego Odwołujący załączył wykaz realizowanych kontraktów przez Biuro Consultingowe
w latach 2009-2016.
Odnosząc się do przedstawionego w Wyjaśnieniach szczegółowego wyliczenia kosztów
pracy inspektorów branżowych przedstawionych w tabeli 1, Odwołujący wskazał, iż stawki
przyjęte i zaoferowane przez Biuro Consultingowe są o ok. 50% zaniżone w stosunku do
stawek
obowiązujących na obszarze realizacji zamówienia. W konsekwencji, by Wykonawca
mógł wykonać usługę za oferowane stawki zobligowany byłby do ograniczenia o 50% ilości
pobytów inspektorów, co w wyklucza należyte wykonanie zamówienia, w tym zgodne z
oczekiwaniami Zamawiającego, nie zostały przedłożone dowody na okoliczność realności
wykonania zamówienia wg stawek przyjętych do oszacowania oferty. Odwołujący stwierdził,
iż jako podmiot realizujący aktualnie w regionie kielecko-radomskim projekty dysponuje
aktualnym rozeznaniem co do stawek obowiązujących na lokalnym rynku pracy, w tym
dokładną wiedzą na temat wysokości stawek oczekiwanych przez inspektorów nadzoru.
W
iedza w powyższym zakresie wskazuje, iż stawka wskazana przez Biuro Consultingowe w
wysokości 180 PLN/dzień za pracę specjalisty jest wysoce zaniżona. Przy takim założeniu
zarobki specjalisty wynosiłyby średnio ok. 3600,00 PLN miesięcznie brutto. Wykonawca nie
przedstawił żadnego dowodu na okoliczność dysponowania osobami dedykowanymi do
pełnienia funkcji inspektorów branżowych dla potrzeb realizacji zamówienia po wskazanych w
Wyjaśnieniach kosztach. Odwołujący załączył do odwołania raport wynagrodzeń
potwierdzający wysokość stawek świadczenia usług na obszarze realizacji zamówienia,
sporządzony przez S. & S., na okoliczność, iż kwestionowana cena ofertowa jest nierealna,
nierynkowa, nie pozwala na należyte wykonanie zamówienia. Odwołujący załączył również
za
świadczenie o kosztach pracy inspektorów nadzoru, wskazując iż jest Wykonawcą
kontraktów na obszarze województwa świętokrzyskiego i zastrzegając jej jako tajemnicę
przedsiębiorstwa.
Jeśli chodzi o koszt zatrudnienia specjalisty do spraw rozliczeń, Odwołujący podał, iż
wykonawca Biuro Consultingowe
założył koszt zatrudnienia pracownika na stanowisku
specjalisty ds. rozliczeń na poziomie 4 000,00 PLN miesięcznie, dodając, iż przy założeniu, że
specjalista ten musi być zatrudniony na podstawie umowy o pracę, oznacza to, iż jego
wynagrodzenie wyniesie 3 320,00 brutto i 2 380 netto, przy czym k
alkulacja ta nie uwzględnia
kosztów obowiązkowych badań lekarskich, szkoleń, zastępstw na czas urlopu. Dowodzi to,
zdaniem Odwołującego, iż cena oferty jest rażąco niska. Również w odniesieniu do specjalisty
do spraw rozliczeń Wykonawca nie przedstawił żadnego dowodu stanowiącego podstawę do
przyjęcia, iż dysponuje osobą zdolną i gotową do pracy za stawki wskazane w Wyjaśnieniach.
W odniesieniu do kosztu prac laboratoryjnych
Odwołujący zauważył, iż z danych
przedstawionych w W
yjaśnieniach wynika, iż wykonawca Biuro Consultingowe oszacował
koszt badań laboratoryjnych na poziomie 21 000 PLN netto. Koszt ten, zdaniem
Odwołującego, jest co najmniej dwukrotnie niższy niż realna, rynkowa wartość wykonania
badań laboratoryjnych.
Odwołujący wskazał również, iż wykonawca Biuro Consultingowe nie dokonał wyceny:
kosztu zabezpieczenia
należytego wykonania umowy, a zgodnie z brzmieniem § 16 projektu
umowy „Wykonawca udziela Zamawiającemu zabezpieczenia należytego wykonania
przedmiotu umowy w kwocie stanowiącej 10 % ceny brutto za pełnienie nadzoru
inwestorskiego w okresie wykonywania robót budowlanych wraz z nadzorem przyrodniczym i
promoc
ją projektu. W konsekwencji, zdaniem Odwołującego, oferta ww. podmiotu nie
uwzględnia kosztu na poziomie 133 000 PLN ponoszonego przez okres około 2 lat oraz kosztu
na poziomie 40 000 PLN przez okres kolejnych 5 lat, kosz
tów zapewnienia tłumaczeń
wszelkic
h dokumentów obcojęzycznych związanych z Projektem, wymaganych zgodnie z
brzmieniem
§ 5 punkt 48 projektu umowy; kosztów sprawowania specjalistycznego nadzoru
geotechnicznego na obiektach budowlanych tego wymagających, (nadzór geotechniczny to
nie nadzór geologiczny), wymaganych zgodnie z brzmieniem § 5 punkt 37 projektu umowy;
kosztów organizacji i przeprowadzania cotygodniowych i comiesięcznych narad
przewidzianych w
§ 5 punkt 15 i 16 projektu umowy; kosztów ubezpieczenia; kosztów
transportu; kosztów badań lekarskich; kosztów obowiązkowych szkoleń pracowników;
kosztów zastępstw na czas urlopu i choroby; kosztów zarządu; kosztów delegacji; kosztów
obsługi prawnej, księgowej i kadrowej; kosztów zapewnienia mediów w biurze i sprzątania.
Uzasadniając zarzut naruszenia art. 26 ust. 1 i 3 Pzp Odwołujący wskazał, iż
Wyjaśnienia z uwagi na ich ogólny charakter i brak dowodów pozwalających na przyjęcie, iż
oferowana cena nie jest rażąco niską ceną w rozumieniu Pzp stanowiły podstawę do
odrzucenia oferty ww. podmiotu zgodnie z art. 90 ust 3 Pzp oraz art. 89 ust. 1 pkt 2 i 4 Pzp. Z
tych względów, wezwanie z dnia 11 marca 2019 r., a następnie z dnia 3 kwietnia 2019 r. do
złożenia, uzupełnienia czy wyjaśnienia dokumentów wymaganych dla potwierdzenia
spełnienia warunków udziału w Postępowaniu i braku podstaw do wykluczenia z
Postępowania, w świetle wystąpienia okoliczności stanowiących, na podstawie art. 89 ust. 1
pkt 2 i 4 Pzp,
obligatoryjną przesłankę odrzucenia tej oferty pozostaje w sprzeczności z celem
i funkcją wystosowania ww. wezwań, jest działaniem podjętym z naruszeniem art. 26 ust. 1 i 3
Pzp, który stanowi wprost, iż wezwanie do uzupełnienia, poprawienia dokumentów stosuje się,
chyba, że z okoliczności sprawy wynika, iż oferta podlega odrzuceniu. W chwili dokonywania
wezwań do złożenia, a następnie poprawienia, uzupełnienia dokumentów potwierdzających
spełnienie warunków udziału w postępowaniu oferta, zdaniem Odwołującego, podlegała
odrzuceniu, co w świetle art. 26 ust. 3 Pzp eliminowało zasadność dalszego badania i oceny
wykonawcy.
W uzasadnieniu zarzutu naruszenia art. 24 ust. 1 pkt 17 Pzp, art. 24 ust. 12 Pzp i art.
24 ust 4 Pzp Odwołujący podał, iż wykonawca Biuro Consultingowe wprowadził
Zamawiającego w błąd poprzez wskazanie w załączniku numer 10 w pozycji numer 8, w celu
wykazania spełnienia warunku udziału w postępowaniu w zakresie wymaganych zdolności
zawodowych i technicznych, osoby Pana K. D.
, jako osoby dedykowanej do pełnienia funkcji
Inspektora nadzoru robót konstrukcyjno-budowlanych, w sytuacji, w której w świetle ogólnie
dostępnych informacji, za pośrednictwem strony internetowej https://www.piib.org.pl/lista-
zaświadczenie potwierdzające członkostwo Pana K. D. w izbie inżynierów
budownictwa wyg
asło z dniem 28 lutego 2019 r. Zgodnie bowiem z brzmieniem art. 6 ustawy
z dnia 15 grudnia 2005 r. o samorządach zawodowych architektów i inżynierów budownictwa
(Dz.U. 2016, poz. 1725 z późn. zm.) („Ustawa”), „prawo wykonywania samodzielnych funkcji
technicznych w budownictwie przysługuje wyłącznie osobom wpisanym na listę członków
właściwej izby samorządu zawodowego.” Zgodnie z art. 12 ust. 7 ustawy Prawo budowlane z
dnia 7 lipca 1994 r. (Dz.U. 2019, poz. 51 z poźn. zm.), dalej: „Prawo budowlane" „Podstawę
do wykonywania samodzielnych funkcji technicznych w budownictwie stanowi wpis
— w
drodze decyzji -
do centralnego rejestru, o którym mowa w art. 88a ust. 1 pkt 3 lit. (a) oraz —
zgodnie z odrębnymi przepisami - wpis na listę członków właściwej izby samorządu
zawodowego, potwierdzony zaświadczeniem wydanym przez tę izbę, z określonym w nim
terminem ważności". W konsekwencji Pan K. D. nie jest uprawniony do pełnienia
samodzielnych funkcji technicznych w budownictwie, a wykonawca w
skazując, iż dysponuje
osobą uprawnioną do pełnienia samodzielnej funkcji technicznej w budownictwie tj. do
pełnienia funkcji Inspektora nadzoru robót konstrukcyjno-budowlanych w osobie Pana K. D.
przedłożył nieprawdziwe informacje mające istotny wpływ na decyzje podejmowane przez
Zamawiającego w Postępowaniu, co stanowi obligatoryjną podstawę wykluczenia w oparciu o
art. 24 ust. 1 pkt 17 Pzp.
Zgodnie z wymaganiami Zamawiającego zawartymi w punkcie VI ppkt 2.3) lit. b) tiret
ósmy SIWZ, celem wykazania spełnienia warunków udziału w Postępowaniu, Wykonawca
zobowiązany był do wykazania, iż dysponuje osobą uprawnioną do pełnienia samodzielnej
funkcji technicznej w budownictwie tj. do pełnienia funkcji Inspektora nadzoru robót
konstrukcyjno-
budowlanych. Z ostrożności procesowej, zakładając, iż w ocenie
Zamawiającego, wskazanie osoby Pana K. D. nie było rezultatem lekkomyślności lub
niedbalstwa, co eliminuje ziszczenie się przesłanki z art. 24 ust. 1 pkt 17 Pzp, Zamawiający
zobligowany był do wezwania ww. wykonawcy do uzupełnienia, poprawienia dokumentów
złożonych na okoliczność spełnienia warunków udziału w Postępowaniu, w trybie art. 26 ust.
3 Pzp. Zaniechanie dokonania przedmiotowej czynności doprowadziło do naruszenia
kolejnego przepisu obowiązującego prawa tj. art. 24 ust. 1 pkt 12 Pzp.
W odniesieniu do zarzutu naruszenia art. 26 ust. 3 Pzp, art. 7 ust. 1 Pzp, art. 24 ust. 1
pkt 12 Pzp, w zakresie dotyczącym Inspektora nadzoru robót teletechnicznych, Odwołujący
wskazał, iż zgodnie z wymaganiami Zamawiającego zawartymi w punkcie VI ppkt 2.3) lit. b)
tiret siódmy SIWZ, celem wykazania spełnienia warunków udziału w Postępowaniu,
Wykonawca zobowiązany był do wykazania, iż dysponuje osobą posiadającą uprawnienia
budowlane w telekomunikacji do kierowania (nadzorowania) robotami budowlanymi bez
ograniczeń dla potrzeb pełnienia funkcji Inspektora nadzoru robót teletechnicznych. Wymóg
ten
jest niezbędny i konieczny dla należytego wykonania przedmiotu zamówienia. Dla
przykładu Odwołujący wskazał, iż zgodnie z Projektem wykonawczym, TOM 111 BRANŻA
ELEKTRYCZNA, OŚWIETLENIE ULICZNE („Projekt wykonawczy") stanowiącym podstawę
realizacji robót, tj. zgodnie z punktem 6.3 „Szafy. oświetleniowe, Projektowane szafy powinny
spełniać wymagania - Szafa musi być wyposażona w zegar astronomiczny z synchronizacją
czasu poprzez GPS spełniającego poniższe wymagania kontrola i sterowanie za pomocą
bezprzewodowego dedykowanego prog
ramatora lub poprzez darmową aplikację instalowaną
na urządzeniach mobilnych komunikujących się w ogólnodostępnych standardach
bezprzewodowych np. Bluetooth. WiFi. O
czyszczalnie wód deszczowych mają system
zdalnego bezprzewodowego monitoringu zanieczyszczeń wód deszczowych. Ponadto w
ramach zamówienia jest system zdalnego sterowania oświetleniem ulicznym, czy
przygotowanie sygnalizacji świetlnej do Współpracy z systemem zarządzania ruchem. W
świetle powyższych wymagań Inspektor nadzoru robót teletechnicznych musi legitymować się
uprawnieniami bez ograniczeń tj. obejmującymi swym zakresem zarówno telekomunikację
przewodową jak i bezprzewodową. Wykonawca Biuro Consultingowe w załączniku nr 10 do
of
erty, w pozycji numer 7 wskazał osobę Pana J. W., podając, iż posiada on uprawnienia
budowlane w telekomunikacji bez ograniczeń Nr 0491/97/ U, uprawniające go do
projektowania i kierowania robotami budowlanymi w specjalnościach instalacyjnych w
telekomunikacji przewodowej wraz z infrastrukturą towarzyszącą w zakresie linii, instalacji i
urządzeń liniowych. Zdaniem Odwołującego uprawnienia Pana J. W. mają charakter
uprawnień ograniczonych z uwagi na fakt, iż ograniczone są do specjalności instalacyjnej w
telekomunikacji przewodowej tj. nie obejmują telekomunikacji bezprzewodowej.
Do odwołania zostały załączone: wykaz realizowanych kontraktów przez Biuro
Consultingowe,
raport wynagrodzeń S. & S., informacja o wynagrodzeniach wraz z
zastrzeżeniem tajemnicy przedsiębiorstwa w tym zakresie, dwie oferty badań laboratoryjnych,
wydruk informacji
o wygaśnięciu członkostwa w izbie inżynierów.
Pismem z dnia 17 kwietnia 2019 r. doręczonym Prezesowi Krajowej Izby Odwoławczej
w d
niu 18 kwietnia 2019 r. swoje przystąpienie do postepowania odwoławczego po stronie
Odwołującego zgłosili wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia: Eksametr
Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie i Miliarium Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie.
Pismem z dnia 18 kwietnia 2019 r. do
ręczonym Prezesowi Krajowej Izby Odwoławczej
w dniu 19 kwietnia 2019 r. swoje przystąpienie do postepowania odwoławczego po stronie
Zamawiającego zgłosił wykonawca Biuro Consultingowe H. S. „DROKONT” Sp. j. z siedzibą
w miejscowości Górno.
Po zapoznaniu si
ę z treścią przekazanej przez Zamawiającego dokumentacji
postępowania po przeprowadzeniu posiedzenia i rozprawy i wysłuchaniu stanowisk
stron oraz
uczestników postepowania odwoławczego oraz złożonych w sprawie
dowodów wskazanych w treści uzasadnienia, Izba ustaliła i zważyła, co następuje:
Odwołanie nie zawiera braków formalnych. Wpis w prawidłowej wysokości został
wniesiony w ustawowym terminie. N
ie została wypełniona żadna z przesłanek, skutkujących
jego odrzuceniem, o których stanowi art. 189 ust. 2 ustawy Pzp
Izba stwierdziła, że wypełnione zostały przesłanki dla wniesienia odwołania określone w
art. 179 ust. 1 ustawy Pzp, tj. posiadanie przez Odwołującego interesu w uzyskaniu danego
zamówienia oraz możliwości poniesienia szkody w wyniku naruszenia przez Zamawiającego
przepisów ustawy. Postępowanie prowadzone jest z zastosowaniem procedury odwróconej o
której mowa w art. 24 aa ustawy Pzp. Oferta Odwołującego została sklasyfikowana na trzeciej
pozycji rankingowej, nie niweczy to jednak możliwości skorzystania przez niego ze środków
ochrony prawnej, w tym bez kwestionowania ofert sklasyfikowanych na wyższej pozycji. Wiąże
się to z tym, iż oferty te nie zostały zweryfikowane podmiotowo przez Zamawiającego na
podstawie dokumentów potwierdzających spełnienie warunków udziału w postępowaniu i
braku podstaw do wykluczenia. Prawo do kwestionowania wyboru oferty najkorzystniejszej
przysługuje w takim przypadku wykonawcy, niezależnie od pozycji zajętej w rankingu ofert,
bowiem stwarza
potencjalnie możliwość uzyskania zamówienia.
W ocenie Izby wykonawc
y wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia: Eksametr
Sp. z o.o. i Miliarium Sp. z o.o.
(dalej również: „Przystępujący E i M”), zgłaszający przystąpienie
do postępowania odwoławczego po stronie Odwołującego oraz wykonawca Biuro
Consultingowe H. S.
„DROKONT” Sp. j. (dalej również: „Przystępujący B.C.”), zgłaszający
przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie Zamawiającego uczynili to
skutecznie. W związku z tym wykonawcy Ci stali się uczestnikami postępowania. Zgodnie
bowiem z art. 185 ust. 2 i 3 ustawy Pzp w
ykonawca może zgłosić przystąpienie do
postępowania odwoławczego w terminie 3 dni od dnia otrzymania od zamawiającego kopii
odwołania, wskazując stronę, do której przystępuje i interes w uzyskaniu rozstrzygnięcia na
korzyść strony, do której przystępuje. Zgłoszenie przystąpienia doręcza się Prezesowi Izby w
postaci papierowej albo elektronicznej opatrzone kwalifikowanym podpisem elektronicznym, a
jego kopię przesyła się zamawiającemu oraz wykonawcy wnoszącemu odwołanie.
Wykonawcy, którzy przystąpili do postępowania odwoławczego, stają się uczestnikami
postępowania odwoławczego, jeżeli mają interes w tym, aby odwołanie zostało rozstrzygnięte
na korzyść jednej ze stron.
Na podstawie art. 185 ust. 4
ustawy Pzp, Izba oddaliła opozycję zgłoszoną na
posiedzeniu przez Odwołującego przeciwko przystąpieniu do postępowania odwoławczego
wykonawcy Biuro Consultingowe H. S.
„DROKONT” Sp. j. Odwołujący nie uprawdopodobnił
bowiem, iż ww. wykonawca nie ma interesu w uzyskaniu rozstrzygnięcia na korzyść strony, do
której przystąpił.
Następnie Izba ustaliła, co następuje:
Jak wynika z pkt IV SIWZ p
rzedmiotem zamówienia jest pełnienie funkcji Inżyniera
Kontraktu (nadzoru inwestors
kiego) dla wskazanej powyżej inwestycji, którego zakres
czynności obejmuje m in.:
nadzorowanie prowadzenia robót przez Wykonawcę w zakresie: robót drogowych, robót
mostowych,
robót
infrastruktury:
wodno-kanalizacyjnych,
gazowych,
elektroenergetycznych, teletechnicznych, sieci
ciepłowniczych, zieleni, określonymi
wymaganiami dla nadzoru przyrodniczego,
robót innych (np. rozbiórkowych), pod kątem
ich jakości, właściwej kolejności, terminowości wykonania;
zatwierdzanie wszelkich materiałów, techniki i technologii budowlanej;
ilościowy i kosztowy nadzór nad robotami: poprzez Zespół obmiarowo- rozliczeniowy i
geodetów;
koordynację robót w pasie drogowym z zarządcami lub właścicielami sieci wykonującymi
inne roboty we własnym zakresie;
sporządzanie sprawozdań, raportów zaawansowania finansowego i rzeczowego robót w
układzie ogólnym i branżowym, wniosków o płatność a także innych dokumentów
związanych z inwestycją wynikających z Programu Operacyjnego Województwa
Świętokrzyskiego na lata 2014-2020 oraz przedkładanie tych raportów Zamawiającemu w
terminach ustalonych przez Zamawiającego w formie elektronicznej i pisemnej;
nadzór nad promocją projektu wykonywaną przez Wykonawcę robót budowlanych w
ramach zadania: „Przedłużenie drogi wojewódzkiej na odcinku od drogi krajowej 74 do
drogi krajowej 73 poprzez rozbudowę ciągu ulic Zagnańskiej i Witosa w Kielcach oraz
budowę nowego połączenia ul. Witosa z ul. Radomską wraz z rozbudową DW 745 w ciągu
ul. Szybowcowej” (zgodnie z „Zasadami promocji projektów w ramach Programu
Operacy
jnego Województwa Świętokrzyskiego na lata 2014-2020”);
opracowanie kosztorysów rozliczeniowych robót budowlanych oraz wynagrodzenia dla
Inżyniera Kontraktu (płatności przejściowe i końcowe) z podziałem na środki
kwalifikowalne i niekwalifikowalne;
wyliczenie końcowych wartości robót budowlanych z podziałem dla poszczególnych ulic;
uzasadnienie zwiększenia pozycji kosztorysowych wraz z zestawieniem końcowym pozycji
przekroczonych według zaleceń Zamawiającego;
kontrola osób zatrudnionych na budowie w zakresie posiadanych umów o pracę.
Z załączonej do dokumentacji postępowania informacji z otwarcia ofert z dnia 10 stycznia
2019 r. wynika, że Zamawiający zamierza przeznaczyć na realizację zamówienia kwotę
507 zł brutto. Zamawiający na rozprawie podał, iż ustalenia w zakresie szacunkowej
wartości zamówienia wynoszącej bez zamówień uzupełniających 2 587 877,42 zł netto,
dokonał przyjmując, iż odpowiada ona 2,5% wartości inwestycji. W postępowaniu zostało
złożonych 9 ofert, zawierających ceny:
1. Lafrentz Polska Sp. z o.o. -
3 408 888,42 zł
2. Konsorcjum firm: EKSAMETR Sp. z o.o., MILIARIUM Sp. z o. o. -
1 699 023,60 zł
3. ECM Group Polska S.A. -
2 803 170,01 zł
4. Multiconsult Polska Sp. z o.o. -
2 329 620,00 zł
5. BICO GROUP T. P. -1 49
1 826,88 zł
6. SAFEGE S.A.S., Francja -
3 272 791,74 zł
Firma Inżynierska ARCUS J. B. - 1 567 020,00 zł
8. BIURO CONSULTINGOWE H.S.
„DROKONT” Spółka Jawna -1 326 599,28 zł
9. Specjalistyczne Biuro Inwestycyjno -
Inżynierskie PROSTA - PROJEKT -1 338 240,00 zł.
Uzupełniająco w stosunku do opisu stanu faktycznego przedstawionego częściowo w
odwołaniu, wskazania wymaga, iż pismem z dnia 29 stycznia 2019 r. Zamawiający, działając
na podstawie art. 90 ust. 1 ustawy P
zp, w związku z zaistnieniem okoliczności, o których mowa
w art. 90 ust. 1a pkt 1 Pzp, zwrócił się do wykonawcy Biuro Consultingowe o udzielenie
wyjaśnień, oraz złożenie dowodów, dotyczących wyliczenia ceny, w terminie do 4 lutego 2019
r. w szczególności w zakresie:
oszczędności metody wykonania zamówienia, wybranych rozwiązań technicznych,
wyjątkowo sprzyjających warunków wykonywania zamówienia dostępnych dla
wykonawcy, oryginalności projektu wykonawcy, kosztów pracy, których wartość przyjęta
do ustalenia
ceny nie może być niższa od minimalnego wynagrodzenia za pracę albo
minimalnej stawki godzinowej, ustalonych na podstawie przepisów ustawy z dnia 10
października 2002 r. o minimalnym wynagrodzeniu za pracę (Dz. U. z 2017r. poz. 847);
2) pomocy publicznej udz
ielonej na podstawie odrębnych przepisów;
wynikającym z przepisów prawa pracy i przepisów o zabezpieczeniu społecznym,
obowiązujących w miejscu, w którym realizowane jest zamówienie;
wynikającym z przepisów prawa ochrony środowiska,
5) powierzenia wykonania c
zęści zamówienia podwykonawcy.
Niezależnie od przedstawienia częściowo treści wyjaśnień w dalszej części uzasadnienia,
w tym miejscu należy wskazać, iż wykonawca Biuro Consultingowe w wyjaśnieniach z dnia 1
lutego 2019 r. podał m.in., iż jego oferta obejmuje całkowity koszt wykonania zamówienia, w
tym również wszystkie koszty towarzyszące wykonaniu zamówienia, realizację i ostateczne
rozliczenie Kontraktu w terminie do dnia 31.01.2021 r. oraz w sześcioletnim okresie gwarancji
i rękojmi, cena ofertowa jest kompletna, gwarantuje należyte wykonanie zamówienia w
zakresie ujętym w dokumentacji przetargowej i w wyznaczonym terminie, zaznaczając, iż
stawki za sprawowanie nadzorów ustalone zostały po analizie wielkości zakresu robót dla
poszczególnych branż na podstawie wstępnych umów cywilnoprawnych z współpracującymi
z nim osobami
– branżystami, zaś kluczowi eksperci dla realizacji Kontraktu tj. Inżynier
Rezydent, jest jego wspólnikiem. Szczegółowe wyliczenie ceny oferty za nadzór inwestorski w
okresie realizacji i
rozliczenia kontraktu jak również w okresie gwarancji i rękojmi zostało
przedstawione
w załączniku do Wyjaśnień.
W wyjaśnieniach znalazła się również m.in. informacja, iż w okresie realizacji zamówienia
osoba pełniąca funkcję Specjalisty ds. rozliczeń i obmiaru zatrudniona będzie na podstawie
umowy o pracę, że specjaliści zespołu Inżyniera Kontraktu są mieszkańcami Kielc, którzy w
większości mieszkają w tej części miasta, na której zlokalizowana jest inwestycja. Okoliczności
takie pozwalają w znaczący sposób minimalizować koszty pośrednie związane z
zarządzaniem nadzoru, bez ponoszenia kosztów delegacji, zakwaterowania pracowników i
dojazdów, które mają bezpośredni wpływ na obniżenie wysokości ceny oferty. Wykonawca
podał także, iż uwzględnił koszty nadzoru geologicznego (według potrzeb) w tym m.in. koszt:
dokonywania ocen geologicznych w sytuacjach tego wymagających, wynagrodzenia wraz z
narzutami,
urządzenia stanowiska pracy, szkoleń personelu nadzoru, wyposażenia bhp.
transportu i łączności, wszelkie inne koszty związane z zatrudnieniem i pracą tych osób.
Koszty powyższe dotyczą całego okresu realizacji zamówienia; koszt zespołu geodezyjnego
(min. 1 osoba) w tym koszt: wykon
ania pomiarów kontrolnych, ewentualnego wypożyczenia
sprzętów pomiarowych, dojazdu na budowę obsługi geodezyjnej, sprzętu i materiałów
niezbędnych do wykonania pomiarów, pracy obsługi geodezyjnej, kontroli inwentaryzacji
powykonawczej; koszty nadzoru prac -
laboratorium w tym między innymi koszt: wykonania
badań kontrolnych, ewentualnego wypożyczenia sprzętów pomiarowych, dojazdu na budowę,
obsługi laboratoryjnej, sprzętu i materiałów niezbędnych do wykonania badań, operatów
laboratoryjnych, kontroli operatu kolaudacyjnego; koszty promocji
projektu w tym między
innymi koszty:
działań informacyjnych i promocyjnych skierowane do odbiorców, poprzez:
artykuły prasowe informujące o postępach realizacji projektu 1 raz na pół roku, oraz dodatkowo
w ciągu 7 dni po podpisaniu protokołu końcowego odbioru robót budowlanych, dokumentacja
fotograficzna z postępu realizacji projektu na płycie CD/DVD co miesiąc, przygotowanie
materiału promującego Projekt na płycie CD/DVD z zakresem przed rozpoczęciem robót,
dokumentującego ważniejsze etapy realizacji i po zakończeniu realizacji (dokumentacja
fotograficzna -
zdjęcia i audiowizualna animacja zdjęciowa w ilości 5 kompl.
Szczegółowe wyliczenie kosztów pracy inspektorów branżowych Wykonawca zawarł
w tabeli, w której wskazał ilość pobytów na budowie, stawkę za jeden pobyt na budowie netto
i wartość netto dla Inspektora nadzoru robót drogowych, Inspektora nadzoru robót
instalacyjnych
– sanitarnych, Inspektora nadzoru robót mostowych, Inspektora nadzoru robót
konstrukcyjno-budow
lanych, Inspektora nadzoru robót elektrycznych, Inspektora nadzoru
robót teletechnicznych, Inspektora nadzoru ds. zieleni, nadzoru przyrodniczego.
Wy
jaśnienia zawierają informację, że współpracujący z nim inspektorzy branżowi
zatrudniani
są przez niego na umowy cywilnoprawne, a wyliczeń dokonano w oparciu o stawkę
godzinową pracy inspektora, planowany czas pobytu na budowie i ponoszonych kosztów
dojazdu na budowę. Założona godzina pracy inspektora na budowie wynosi 30 zł. Ilość
koniecznych pobytów inspektora na budowie uzależniona jest od zakresu robót w
poszczególnych branżach z uwzględnieniem kolejności ich wykonywania, oraz uczestniczenie
w organizowanych naradach na budowie, bądź u Zamawiającego lub Wykonawcy. Na jeden
pobyt inspektora na budowie, spot
kaniu lub naradzie założono 6 godzin pracy. Przyjęto stawkę
za 1 pobyt na budowie w
raz z dojazdem w kwocie 200,00 zł netto. Wszyscy inspektorzy
nadzoru mieszkają w Kielcach, w tym większość zamieszkuje w tej części miasta, w której
realizowana będzie inwestycja. Wykonawca wskazał również, iż sprawowanie nadzorów
inwestorskich
następuje przez wspólników spółki oraz firm i osób współpracujących z nimi od
wielu lat.
Podał również, iż przy obecnie panującej sytuacji na lokalnym rynku, przyjął 6%
rezerwy na inne, nieprzewidziane wydatki i 10% zysku dla firmy.
Na rozprawie wykonawca Biuro Consultingowe
złożył:
1) O
fertę z 29.01.2019 Analizer Biuro Inżynierii Lądowej na kwotę 21 000 netto + Vat na
obsługę laboratoryjną zadania, na potwierdzenie, iż przyjęta przez niego do kalkulacji cena
jest realna
oraz podniósł, iż załączone do odwołania oferty są od wykonawców z Rzeszowa
i Kolbuszowej, którzy prawdopodobnie doliczyli cenę dojazdu;
2) T
abelę, według oświadczenia, sporządzoną przez siebie, zawierającą koszty wynajmu i
utrzymania biura dla potrzeb realizacji zamówienia przez siebie sporządzoną i podał, iż
uwzględnił wszystkie koszty związane z najmem, zaznaczając, iż jego firma istnieje od 15
lat, wcześniej wyposażył biuro, nie musi kupować mebli, ma umowę dzierżawy z
poprzedniej umowy i uwzględnił wynikające z niej stawki, które zachowują aktualność.
Lokalnie średnie stawki najmu to 20 zł/m
wraz z mediami. Przystępujący przyjął 1000 zł
netto na miesiąc, jest to cena w jego ocenie bezpieczna. Podał, iż w swojej wycenie oferty
uwzględnił wszystkie elementy, w tym te, wymienione w odwołaniu jako brakujące;
Wykaz, według oświadczenia, sporządzony przez siebie, wykonanych zamówień w latach
Zaświadczenie Świętokrzyskiej Okręgowej Izby Inżynierów Budownictwa z dnia
Zaświadczenie Świętokrzyskiej Okręgowej Izby Inżynierów Budownictwa z dnia
Odnosząc się do zarzutu do dotyczącego uprawnienia p. K. D., Przystępujący B.C. podał,
że są one aktualne, na co wskazuje treść zaświadczenia Świętokrzyskiej Okręgowej Izby
Inżynierów Budownictwa z 12.04.2019.Wskazana osoba posiada wymagane w SIWZ
uprawnienia, natomiast żeby wykonywać tego rodzaju usługi potrzeba mieć zarówno
uprawnienia budowlane, jak i zaświadczenie z Izby o wpisie na listę członków, Izba
potwierdziła ciągłość opłacania składek, a w związku z tym ciągłość wpisu na listę członków
samorządu. Z SIWZ nie wynika obowiązek, aby na tym etapie załączyć zaświadczenie z Izby,
w związku z tym Przystępujący nie załączył takiego zaświadczenia do oferty.
Ustosunkowując się do zarzutów dotyczących Inspektora nadzoru robót teletechnicznych
wskazał, iż wskazana osoba posiada wymagane uprawnienia bez ograniczeń i w związku z
tym, zważywszy również na przedmiot zamówienia, potwierdził spełnienie warunku udziału w
postępowaniu, co potwierdza pismo Świętokrzyskiej Okręgowej Izby Inżynierów Budownictwa
z dnia 25 kwietnia 2019 r.
Nadto zwrócił uwagę, że zakres przedmiotu zamówienia nie
przewiduje dla tego branżysty robót telekomunikacyjnych. Wskazywane przez Odwołującego
oświetlenie elektryczne i związane z tym szafy sterownicze, to zakres usług dla inspektora
robót elektrycznych, natomiast pozostały zakres podnoszony przez Odwołującego, to zakres
dla inspektora robót sanitarnych, nie dotyczy to osoby wskazanej do nadzoru robót
teletechnicznych.
Odnosząc się do stawek inspektorów nadzoru wykonawca Przystępujący B.C. podał, iż
zaoferowane przez niego stawki odpowiadają cenom obowiązującym na rynku lokalnym.
Is
tnieje różnica pomiędzy wynagrodzeniem średnim miesięcznym w budownictwie brutto
według GUS, w przypadku woj. Mazowieckiego jest to 5 826 zł, zaś w przypadku woj.
Świętokrzyskiego to 3 891,40 zł. W załączonych do odwołania dowodach, w szczególności
wskazując na załącznik nr 4 dotyczący wykazu zrealizowanych przez niego kontraktów, nie
jest poprawnie podawana informacja dotycząca wykonanych Biuro Consultingowe zamówień,
ponieważ w rzeczywistości w okresie 2009 – 2014 wykonał 44 zamówienia na łączną wartość
6 724 099,24 zł, które zostały udzielone przez 10 zamawiających, na dowód składając
sporządzone przez siebie zestawienie. Ponadto stwierdził, iż raport wynagrodzeń S. & S.,
załączony do odwołania dotyczy umów o pracę i nie dotyczy regionu kieleckiego. Nadto osoby,
z którymi współpracuje, prowadzą jednoosobową działalność gospodarczą, jedni są płatnikami
podatku VAT
, inni nie i dla tych drugich stawka netto jest jednocześnie stawką brutto.
Przystępujący wskazał również, iż w relacji do poprzednio obowiązującego kontraktu z
Zamawiającym, gdzie stawka wynosiła ponad 31 000 zł, zaś obecnie zaoferowana stawka jest
dwukrotnie wyższa i zabezpiecza ryzyka związane z zamówieniem oraz zysk wykonawcy. W
ocenie Przystępującego podana w ofercie cena pozwala na rzetelne wykonanie zamówienia.
Potwierdza to również, iż 4 innych wykonawców składało wyjaśnienia w zakresie rażąco niskiej
ceny na wezwanie Zamawiającego, skierowane do nich ponieważ kilku innych wykonawców
zaoferowało zdecydowanie wyższe stawki. Podał również, iż podana w Wyjaśnieniach liczba
pobytów inspektora nadzoru robót konstrukcyjno-budowlanych na budowie jest dostosowana
do zakresu robót objętych przedmiotem zamówienia. W jego ocenie 60 obecności, co oznacza
to 3 miesiące, może okazać się nawet zbyt duża. Wskazał, iż jest przyjęte, że inspektor
nadzoru obsługuje więcej niż jedną inwestycję. Zakres robót w tym zakresie wynosi 1 mln zł w
odniesieniu do wartości całego kontraktu, który wynosi 133 mln. Podał, że inspektorzy widzieli
jego kalkulacje i zgodzili się za takie stawki pracować, właściwie to oni tworzyli te kalkulacje.
Każda firma prowadzi swoją politykę cenową, kalkulując koszt analizował wszystkie elementy,
związane z realizacją zamówienia. Sporządzając wyjaśnienia uwzględnił doświadczenie z
poprzednich
kontraktów, jak również umowy przedwstępne. Metody kalkulacji z partnerami
stanowią tajemnicę przedsiębiorstwa, a skoro Zamawiający nie wezwał go do
uszczegółowienia kalkulacji, to uznał, że brak jest potrzeby ich załączenia.
Zamawiający na rozprawie oświadczył, że ma wiedzę co do tego, iż koszty podane w
ofercie Biura Consultingowego
są realistyczne i dlatego przyjął tę ofertę z pełnym
przekonaniem, że obejmuje ona wszystkie koszty. Wystąpił o wyjaśnienia, ponieważ tak mu
nakazuje ustawa. Według niego cena jest realna, co pokazują dokonane przez niego
wyliczenia, a z wyjaśnień Biura Consultingowego wynika, że koszt Inżyniera kontraktu jest
wyższy niż na innych inwestycjach realizowanych przez Zamawiającego, gdzie stawki są
niższe. Stawka miesięczna, przyjęta przez Biuro Consultingowe, wynosi 62 380 zł, natomiast
na innych kontraktach występują stawki niższe, np. 42 799 zł, 34 365 zł, a w przypadku
kontraktu realizowanego z Biurem Consultingowym, trwającym do 2018 r., stawka ta wynosiła
772 zł. Otrzymane wyjaśnienia uznał za wiarygodne, treść wyjaśnień w ocenie
Zamawiającego nie wskazuje na istnienie w ofercie tego wykonawcy rażąco niskiej ceny.
Wskazane w wyjaśnieniach poszczególne grupy kosztów obejmują pełny katalog kosztów
związanych z realizacją zamówienia. Zestawienie tabelaryczne z przeprowadzanych kalkulacji
przez Biuro Consultingowe
, załączone do jego wyjaśnień, stanowi dowód wystarczający do
oceny, czy cena oferty tego wykonawcy jest rażąco niska. W związku z tym w ocenie
Zamawiającego nie było podstaw do kwestionowania tych wyjaśnień.
Odwołujący na rozprawie podtrzymał stanowisko zaprezentowane w odwołaniu i
wskazał m.in., iż zatrudniony personel nie będzie mógł jednocześnie wykonywać innych
umów, co wynika z par. 4 ust. 14 projektu umowy. Wykonawca Biuro Consultingowe nie
przewidział rezerw na nieprzewidziane okoliczności wpływające np. na przedłużenie trwania
umowy, zaoferowane stawki są zaniżone. Podał, iż stawki podane przez niego w załączniku
nr 6
do odwołania, które jego zdaniem są realne, dotyczą pełnego etatu i umowy o pracę.
Wskaz
ał, że tabela zawarta w wyjaśnieniach zawiera ilość pobytów na budowie, która z
niczego nie wynika. Zwr
ócił uwagę, że np. w odniesieniu do Inspektora nadzoru robót
konstrukcyjno-
budowlanych przyjęta ilość jest najmniejsza, a tymczasem jest to bardzo ważna
funkcja i nie jest możliwe także uwzględniając postanowienia umowy, w tym § 2 ust. 3, jak
również § 5 ust. 1 pkt 15 i 16, a także pkt 6, aby była wystarczająca dla należytego wykonania
nadzoru w tym zakresie. P
rzyjęta ilość pobytów Inspektora nadzoru robót konstrukcyjno-
budowlanych jest niższa nawet od ilości pobytów Inspektora ds. zieleni, a waga jest dużo
większa. Zwrócił również uwagę, iż Biuro Consultingowe podało stawkę netto, a skoro jest to
umowa cywilnoprawna, to wykonawcę obciążają również koszty ZUS i podatku dochodowego.
Zauważył, iż w JEDZ Biura Consultingowego nie zostało wskazane, że w postępowaniu
wezmą udział podwykonawcy. Z jego wyliczeń różnica pomiędzy kwotą netto, a brutto, jaka
powinna być przyjęta, tj. związana z kosztem ZUS i kosztem podatku dochodowego w
przypadku Inspektorów nadzoru, gdzie stawka wynosi w takiej sytuacji 237 zł, wynosi łącznie
zł, natomiast w odniesieniu do Inżyniera rezydenta, gdzie stawka brutto wynosi 13 718
zł różnica to 160 000 zł, co łącznie wskazuje na brak uwzględnienia kosztów w wysokości
000 zł, której to nie pokrywa ryzyko ocenione na 6% i kwotę 55 499,26 zł łącznie z
założonym zyskiem 10% w wysokości 98 048,72 zł. Ponadto podał, iż taka sama stawka dla
wszystkich inspektorów nadzoru jest nierealna, bo jest różna dostępność branżystów, np.
mostowi są jednymi z najdroższych, natomiast nadzór przyrodniczy jest jednym z tańszych.
Wiąże się to z zakresem odpowiedzialności, ryzyka i posiadanych uprawnień. Jeśli chodzi o
koszty związane z nadzorem prac laboratorium i prac geodezyjnych, to w wyjaśnieniach nie
ma kosztów jednostkowych, a tylko globalne. W jego ocenie SIWZ wymagała uprawnień
zarówno w zakresie komunikacji przewodowej jak i bezprzewodowej, na co wskazuje
przedmiot zamówienia - element dotyczący oczyszczania wody deszczowej i element systemu
zdalnego sterowania oświetleniem. Jeśli chodzi o uprawnienia K. D. to Odwołujący nie odnosił
się do uprawnień, lecz do braku wpisu na listę samorządu na dzień składania dokumentów na
wezwanie w trybie art. 26 ust. 1 ustawy Pzp. W ocenie Odwołującego stanowisko
Zamawiającego, że taki wpis wystarczy na dzień przekazania placu budowy nie wynika z
SIWZ. Odwołujący obowiązek istnienia wpisu na listę odpowiedniego samorządu na dzień
składania dokumentów wywodzi z rozdz. VI lit. b tiret 8. Dla niego jest to jednoznaczne, że
wymóg posiadania uprawnień budowlanych do kierowania robotami oznacza jednocześnie
wpis na listę odpowiedniego samorządu.
Izba zważyła, co następuje:
Odwołanie podlega oddaleniu. Nie potwierdziły się bowiem zarzuty przedstawione w
odwołaniu, w granicach których, stosownie do art. 192 ust. 7 ustawy Pzp, Izba orzeka.
W odniesieniu do zarzutu rażąco niskiej ceny, stosownie do art. 190 ust. 1a ustawy Pzp
obowiązek udowodnienia, że oferta nie zawiera rażąco niskiej ceny, spoczywa odpowiednio
na: 1)
wykonawcy, który ją złożył, jeżeli jest stroną albo uczestnikiem postępowania
odwoławczego (odpowiednio, w przypadku postępowania przed sądem powszechnym: stroną
postępowania albo interwenientem); 2) zamawiającym, jeżeli wykonawca, który złożył ofertę,
nie jest uczestnikiem postępowania (odpowiednio, w przypadku postępowania przed sądem
powszechnym: nie jest stroną postępowania albo interwenientem). W odniesieniu do
pozostałych zarzutów ciężar dowodu stosownie do art. 6 Kodeksu cywilnego w związku z art.
14 ust. 1 ustawy Pzp, spoczywa na Odwołującym.
Zgodnie z art. 90 ust. 3 ustawy Pzp z
amawiający odrzuca ofertę wykonawcy, który nie
udzielił wyjaśnień lub jeżeli dokonana ocena wyjaśnień wraz ze złożonymi dowodami
potwierdza, że oferta zawiera rażąco niską cenę lub koszt w stosunku do przedmiotu
zamówienia. Art. 89 ust. 1 pkt 4 ustawy Pzp stanowi, iż zamawiający odrzuca ofertę, jeżeli
zawiera rażąco niską cenę lub koszt w stosunku do przedmiotu zamówienia. Art. 89 ust. 1 pkt
2 ustawy Pzp stanowi, iż zamawiający odrzuca ofertę, jeżeli jej treść nie odpowiada treści
specyfikacji istotnych warunków zamówienia, z zastrzeżeniem art. 87 ust. 2 pkt 3, zgodnie z
którym zamawiający poprawia w ofercie: inne omyłki polegające na niezgodności oferty ze
specyfikacją istotnych warunków zamówienia, niepowodujące istotnych zmian w treści oferty
niezwłocznie zawiadamiając o tym wykonawcę, którego oferta została poprawiona.
Rozstrzygając sprawę w kontekście przywołanych powyżej przepisów Izba bada nie tyle
samą cenę oferty, co czynność zamawiającego polegającą na ocenie złożonych przez
wykonawcę wyjaśnień i prawidłowość decyzji o nieodrzuceniu oferty tego wykonawcy.
Przedmiotem odwołania może być bowiem czynność lub zaniechanie zamawiającego. Nie jest
natomiast zadaniem Izby ogólne weryfikowanie zaoferowanej ceny, z uwzględnieniem
wszystkich aspektów i okoliczności (jest to zadanie zamawiającego), a wyłącznie ustalenie,
czy czynność/ zaniechanie zamawiającego, były prawidłowe. (por. wyrok KIO z dnia 13 lutego
2017 r., sygn. akt KIO 193/17).
W
ślad za ukształtowanym orzecznictwem, należy wskazać, iż przepisy Pzp nie określają
definicji rażąco niskiej ceny, pomimo, iż pojęcie to zostało użyte przez ustawodawcę zarówno
w art. 89 ust. 1 pkt 4, jak też w art. 90 ustawy Pzp. Punktem odniesienia do jej określenia jest
przedmiot zamówienia i można przyjąć, że cena rażąco niska to taka, która jest
nierealistyczna, niewiarygodna w porównaniu do cen rynkowych podobnych zamówień i
ewentualnie innych ofert złożonych w toku postępowania o udzielenie zamówienia
publicznego. Zgodnie z wyrokiem Sądu Okręgowego w Krakowie z dnia 23 kwietnia 2009 r.
(sygn. akt XII Ga 88/09 LEX 552013) analizę w zakresie rażąco niskiej ceny należy oprzeć na
takich kryteriach, jak np.: odbieganie całkowitej ceny oferty od cen obowiązujących na danym
rynku w taki sposób, że nie ma możliwości realizacji zamówienia przy założeniu osiągnięcia
zysku; zaoferowania ceny, której realizacja nie pozwala na utrzymanie rentowności
wykonawcy na tym zadaniu; niewiarygodność ceny z powodu oderwania jej od realiów
rynkowych. Wskazania wymaga również wyrok KIO z dnia 22 marca 2018 r. sygn. akt 432/18,
w którym Izba stwierdziła, iż cena rażąco niska jest ceną nierealistyczną, nieadekwatną do
zakresu i kosztów prac składających się na dany przedmiot zamówienia, zakładającą
wykonanie zamówienia poniżej jego rzeczywistych kosztów i w takim sensie nie jest ceną
rynkową, tzn. generalnie nie występuje na rynku, na którym ceny wyznaczane są m.in. poprzez
ogólną sytuację gospodarczą panującą w danej branży i jej otoczeniu biznesowym, postęp
technologiczno -
organizacyjny oraz obecność i funkcjonowanie uczciwej konkurencji
podmiotów racjonalnie na nim działających.
Wezwanie wykonawcy przez zamawiającego do złożenia wyjaśnień w przedmiocie rażąco
niskiej
ceny tworzy domniemanie, że oferowana cena jest rażąco niska w stosunku do
przedmiotu zamówienia, co w konsekwencji oznacza, iż ciężar dowodu w zakresie wykazania,
że zaoferowana cena nie jest rażąco niska, spoczywa na wykonawcy. To on winien wykazać,
że jest możliwe wykonanie zamówienia za podaną w ofercie cenę. Złożone w tym przedmiocie
wyjaśnienia muszą być konkretne, wyczerpujące i uzasadniające podaną w ofercie cenę. W
zależności od stanu faktycznego danej sprawy, okoliczności, na jakich wykonawca opiera
swoją argumentację w przedmiocie zaoferowanej ceny, składając wyjaśnienia wykonawca
powinien rozważyć przedstawienie zamawiającemu stosownych dowodów, bowiem o ocenie
dostarczonych dowodów stanowi art. 90 ust. 3 ww. ustawy. (por. m.in. wyrok KIO z dnia 27
listopada 2018 r. sygn. akt 2325/18).
Zauważenia przy tym wymaga, iż nie istnieje jeden,
uniwersalny, odnoszący się do wszystkich zamówień, wzorzec prawidłowych wyjaśnień w
zakresie rażąco niskiej ceny, jak również jeden wzorzec odnoszący się do katalogu dowodów,
które winny być przedłożone przez wykonawcę dla uzyskania gwarancji uznania, iż wywiązał
się z obowiązku wykazania, iż jego oferta nie zawiera rażąco niskiej ceny. W każdym
przypadku ocena wyjaśnień w zakresie wystąpienia w ofercie rażąco niskiej ceny winna być
zindywidualizowana, powinna uwzględniać m.in. specyfikę przedmiotu zamówienia i realia
towarzyszące jego realizacji. Chodzi bowiem w szczególności o ustalenie czy zamówienie za
zaoferowaną cenę może być wykonane zgodnie z SIWZ, z obowiązującymi przepisami prawa,
sztuki zawodowej, przy zastosowaniu odpowiednich nakładów sprzętowych, osobowych,
czasowych, z zachowaniem określonych standardów. Zamawiający dokonując ustaleń w
zakresie rażąco niskiej ceny, powinien mieć na uwadze m.in. rzeczywistą relację wartości
świadczenia pieniężnego do wartości świadczenia niepieniężnego. Inny sposób dokonania
badania zaoferowanej w danym postępowaniu ceny może prowadzić do krzywdzącego i
nieuzasadnio0nego odrzucenia oferty.
Każdy przypadek, ze względu na przedmiot
zamówienia, sposób jego realizacji oraz wartość zamówienia należy rozpatrywać
indywidualnie. (por.
wyrok KIO z dnia 21 października 2015 r, sygn. akt 2200/15).
Przechodząc na grunt rozpoznawanej sprawy zauważenia wymaga, iż jak wyżej ustalono,
prz
edmiotem zamówienia są usługi nadzoru, a więc usługi o charakterze intelektualnym, w
przypadku których na cenę oferty decydujący wpływ ma wynagrodzenie osób świadczących
te usługi. SIWZ nie zawiera wszystkich elementów związanych z nakładem pracy inspektorów
nadzoru
poszczególnych branż, w tym nie zawiera liczby godzin ich pracy. Jak zostało
ustalone na rozprawie
, opracowanie harmonogramu świadczenia usług należy do wykonawcy,
którego oferta została wybrana jako najkorzystniejsza i z którym zostanie zawarta umowa na
realizację zamówienia. Tak więc każdy z wykonawców mógł przy kalkulowaniu ceny oferty
uwzględniać inne wielkości, co do liczby i czasu trwania obecności inspektorów nadzoru na
budowie, co mogło wynikać z nabytego przez niech doświadczenia zawodowego oraz przyjętej
organizacji pracy
, a także przewidywanej formy zatrudnienia tych osób. Za stanowiskiem Izby
wyrażonym w wyroku z dnia 31 października 2018 r., sygn. akt 2036/18, które podziela skład
orzekający w niniejszej sprawie, należy zatem stwierdzić, iż jeżeli podstawą kalkulacji ceny
oferty będą własne założenia i polityka cenowa danego wykonawcy, to oceniając złożone
przez wykonawcę wyjaśnienia w trybie art. 90 ust. 1 Prawa zamówień publicznych nie można
abstrahować od indywidualnych okoliczności i warunków, w których działa dany wykonawca,
albo arbitralnie przyjmować, że każdy wykonawca ponosi identyczne koszty działalności w
danej branży. Zatem aby stwierdzić, iż oferta danego wykonawcy winna zostać odrzucona jako
zawierająca rażąco niską cenę konieczne jest wykazanie, że dany wykonawca, działający w
konkretnych warunkach nie jest w stanie za określoną cenę wykonać w sposób prawidłowy
przedmiotu zamówienia.
W ocenie Izby w sprawie nie zostało wykazane, aby wykonawca Biuro Consultingowe nie
był w stanie wykonać należycie zamówienia z zabezpieczeniem dla siebie zysku. W związku
z tym Zamawiający zasadnie uznał, iż wyjaśnienia złożone przez wykonawcę Biuro
Consultingowe nie potwierdzają, że cena oferty tego wykonawcy jest rażąco niska w stosunku
do przedmiotu zamówienia i w związku z tym zasadnie nie dokonał odrzucenia tej oferty.
Z treści uzasadnienia odwołania wynika m.in., iż zdaniem Odwołującego naruszenie art.
90 ust.3 ustawy Pzp oraz art. 89 ust. 1 pkt 2 i 4 ustawy Pzp przez Zamawiającego wiąże się w
szczególności z tym, iż wykonawca Biuro Consultingowe nie załączył do wyjaśnień dowodów
oraz w
przedłożonej kalkulacji ceny oferty nie uwzględnił wszystkich kosztów w odniesieniu
do:
kosztów wynajmu i utrzymania biura - nie przedstawił szczegółowej kalkulacji, a w
świetle wyjaśnień oferowana cena nie obejmuje kosztów: ochrony, ubezpieczenia
biura, sprzątania oraz mediów, które według twierdzeń Odwołującego obejmują kwotę
na poziomie 22
400,00 zł, która stanowi 1/3 przyjętego w kalkulacji Biura
Consultingowego kosztu wynajmu, tj. kwoty 60
200,00 zł, co wyłącza należyte
wykonanie zamówienia,
kosztów sprawowania nadzoru - zaniżył o 50% stawki (nie wykazując z czego wywodzi
taką wielkość) i wskazał, że na minimalizację kosztów pośrednich takich jak koszty
delegacji, zakwaterowania, dojazdów pracowników wpływa:
a)
miejsce zamieszkania osób uczestniczących w realizacji zamówienia tj. teren Kielc,
podczas, gdy o wydatkach tych decyduje ustalone w umowie o pracę miejsce
pracy, a nie miejsce zamieszkania,
b)
posiada wieloletnie doświadczenie w prowadzeniu nadzorów na terenie Kielc oraz
w miejscowościach sąsiednich na obszarze województwa świętokrzyskiego,
podczas gdy z informacji ogólnodostępnych wynika, że od 2016 r. nie pozyskał
żadnego zamówienia,
kosztów zatrudnienia specjalisty ds. rozliczeń - przewidział koszt zatrudnienia tego
pracownika na poziomie 4
000,00 zł miesięcznie, co wyniesie 3 320,00 zł brutto i
380,00 zł netto, nadto kalkulacja ta nie uwzględnia kosztów obowiązkowych badań
lekarskich, szkoleń, zastępstw na czas urlopu,
kosztów prac laboratoryjnych - określił je na 21 000,00 zł netto podczas gdy rynkowy
koszt to 55
000,00 zł netto i 60 000,00 zł na co wskazują załączone do odwołania dwie
oferty.
W ocenie Odwołującego koszty najmu przyjęte przez wykonawcę Biuro Consultingowe nie
obejmują kosztu ochrony i ubezpieczenia biura, kosztów sprzątania oraz mediów, co zdaniem
Odwołującego oznacza, że cena oferty jest rażąco niska, a oferta sprzeczna z SIWZ, co w
jego ocenie powinno skutkować jej odrzuceniem na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy Pzp.
W ramach swojej argumentacji Odwołujący w układzie tabelarycznym przedstawił przyjęte
stawki związane z najmem, których suma została przez niego określona na kwotę 101 640,00
zł tj. o 41 440,00 zł wyższą niż przyjęta przez Przystępującego B.C. (60 200,00 zł). Odwołujący
wyodrębnił m.in. wynajem, określając jego cenę jednostkową na 1800,00 zł, podczas gdy
według twierdzeń Przystępującego B.C., z uwagi na położenie na obrzeżach miasta, gdzie są
liczne powierzchnie do wynajęcia, jest to cena nawet 1 000,00 zł na miesiąc wraz z mediami.
Ponadto Przystępujący B.C. zaznaczył, iż z uwagi na to, że jest w posiadaniu m.in. urządzeń
i wyposażenia, które wykorzystywał przy realizacji ostatniej umowy, a które to elementy
osobno wycenił Odwołujący, nie musi ponosić kosztów związanych z ich zakupem na potrzeby
realizacji tego zamówienia. Z oświadczenia złożonego na rozprawie przez Biuro
Consultingowe wynika, iż koszt wynajmu i utrzymania biura dla potrzeb realizacji zamówienia
obejmuje także m.in. koszty ubezpieczenia, ochrony, sprzątania i mediów, jak również, że
wykonawca ten posiada z poprzedniego kontraktu meble biurowe, sprzęt komputerowy oraz
inne wyposażenie biura, co wiąże się z tym, że nie musi dokonywać zakupów całego
wyposażenia. Zarówno Odwołujący jak też wykonawca Biuro Consultingowe nie złożyli
dowodów potwierdzających swoje wyliczenia.
W ocenie Izby o
koliczność, iż Odwołujący stosuje stawkę za wynajem w wysokości
oraz osobno wycenia elementy wiązane z zakupem np. wyposażenia, nie oznacza,
że nie jest możliwe wynajęcie przez Przystępującego B.C powierzchni za stawki przez niego
podane, nie ozna
cza, że uwzględnione przez niego koszty najmu są nierealne.
Jak
wynika z treści wyjaśnień zawierają one m.in. informację, że koszty sprawowania
nadzoru obejmują wynagrodzenia wraz z narzutami, urządzenie stanowiska pracy, szkoleń
personelu nadzoru, wyposażenia bhp, transportu, łączności, wynagrodzenia wraz z narzutami
pracy dodatkowego personelu, wykracza
jącego poza wskazany w pkt 2.3 zakres czynności
Inżyniera Kontraktu. W piśmie podana jest stawka godzinowa (30 zł) przewidziana dla
inspektorów nadzoru każdej z branż, zakładana częstotliwość i długość pobytu na budowie (6
godzin), jak również łączna kwota ich wynagrodzenia. Nie zostało wykazane, aby stawki i
założenia przyjęte przez tego wykonawcę były nierealne, niemożliwe do zastosowania w
warunkach działania nadzoru poszczególnych branż przy realizacji przedmiotowego
zamówienia. Odwołujący na rozprawie wprawdzie podniósł, iż przyjęta przez Biuro
Consultingowe
ilość pobytów na budowie inspektora nadzoru robót konstrukcyjno-
budowlanych tj. 60, która jest najmniejsza, mniejsza nawet od ilości przyjętej dla inspektora
nadzoru ds. zieleni, zwracając uwagę na różną odpowiedzialność tych specjalności, to jednak
nie obalił argumentacji Zamawiającego przedstawionej na rozprawie, który zwrócił uwagę na
specyfikę przedmiotowej inwestycji, która m.in. wskazuje, że nadzór inspektora ds. zieleni
dotyczy całego obszaru inwestycji, zaś nadzór inspektora nadzoru robót konstrukcyjno-
budowlanych dotyczy jedynie rozbiórek punktowo rozpieszczonych obiektów, co wymaga
obecności na budowie jedynie w czasie prac rozbiórkowych.
Wyjaśnienia zawierają informację, że inspektorzy branżowi przewidziani do sprawowania
nadzoru zatrudniani są na umowy cywilnoprawne. W piśmie nie zostało podane czy będą to
umowy z przedsiębiorcami (osobami prowadzącymi jednoosobową działalność gospodarczą),
czy z osobami fizycznymi nieprowadzącymi działalności gospodarczej. Na rozprawie
Przystępujący Biuro Consultingowe podał, iż są to osoby prowadzące działalność
go
spodarczą, z których nie wszystkie są obowiązane płacić podatek VAT. Zamawiający
znając rynek przedmiotowych usług nie miał wątpliwości co do wiarygodności ceny oferty oraz
nie budziły jego wątpliwości podane w wyjaśnieniach informacje dotyczące formy zatrudnienia
i stawki,
które według jego wiedzy były zdecydowanie wyższe niż w innych umowach, które
realizuje
. W związku z tym, należy zgodzić się, ze stanowiskiem Zamawiającego, iż nie miał
podstaw do uznania, że cena oferty jest rażąco niska i w konsekwencji jej odrzucenia z tego
powodu.
Osobną kwestią jest sprawa JEDZ, jednak z uwagi na brak w odwołaniu zarzutów
dotyczących sposobu wypełnienia przez Biuro Consultingowe JEDZ, Izba nie może się w
przedmiotowej sprawie
nią zajmować.
Odwołujący w odwołaniu stwierdził, iż jego zdaniem stawka dzienna, określona przez
Przystępującego na 180 zł, jest zaniżona, jednak również ze stanowiska Odwołującego nie
wynika
, że jest ona niemożliwa do przyjęcia, oraz aby uwzględnił to, iż dzienny czas pracy tych
osób przyjęty przez Biuro Consultingowe jest niższy niż 8 godzin, jak również to, że nie są one
zatrudnione na umowę o pracę. Jak wyjaśnił na rozprawie, złożony przez niego dowód (objęty
tajemnicą przedsiębiorstwa) w postaci załącznika nr 6, zawierający informację o
wynagrodzeniach
dotyczy zatrudnienia na podstawie umowy o pracę i w pełnym wymiarze
czasu pracy.
Treść tego załącznika, w zestawieniu z danymi podanymi w tabeli zawartej w
Wyja
śnieniach, w ocenie Izby, nie potwierdza, aby stawki przyjęte przez wykonawcę Biuro
Consultingowe
były rażąco zaniżone. Również złożony przez Odwołującego raport
wynagrodzeń S.& S., nie potwierdza, że zastosowane w kwestionowanej przez Odwołującego
ofercie stawki
są nierealne. Raport ten dotyczy umów o pracę na pełny etat, a nie umów zleceń
realizowanych według potrzeb określonych w harmonogramie, który dopiero zostanie
sporządzony. Nadto nie jest wiadome jakiego rynku raport dotyczy, nie wynika z niego, że
dotyczy lokalnego rynku pracy województwa świętokrzyskiego. Zasady doświadczenia
życiowego wskazują, iż stawki możliwe do osiągnięcia przez pracowników w różnych
regionach kraju s
ą różne.
Zauważenia wymaga również, że z wyjaśnień Biura Consultingowego wynika, że nadzór
będzie sprawowany przez wspólnika wykonawcy oraz firmy i osoby współpracujące z nim od
wielu lat, dla
których nie jest to jedyna praca, bowiem przyjęte jest, że osoby te wykonują usługi
nadzoru na rzecz różnych podmiotów. Wbrew stanowisku Odwołującego, z wzoru umowy
załączonej do SIWZ nie wynika, aby osoby wskazane do pełnienia nadzoru nie mogły
wykonywać jakiejkolwiek innej pracy, lecz jedynie pracy mogącej kolidować z realizacją tej
umowy. Znajduje to również potwierdzenie w pkt 2.5. Zakresu czynności Inżyniera Kontraktu
z którego wynika, że osoby te nie mogą być angażowane w nadzory nad realizacjami innych
zamówień, dla których ich obowiązki czasowo kolidowałyby z obowiązkami dla ich stanowisk
na tym kontrakcie, zgodnie z harmonogramem realizacji zamówienia wynikającym z SIWZ
oraz z pkt 2.4. tego Zakresu, z k
tórego wynika, że obecność inspektorów robót jest wymagana
wówczas, gdy aktualnie są wykonywane na budowie roboty danej branży. Należy zgodzić się
z oceną, iż bliskość siedziby oraz miejsce świadczenia usługi stanowią sprzyjające warunki
wykonywania
zamówienia, m.in. ułatwiają częste kontakty w trakcie realizacji robót, przy
jednoczesnym minimalizowaniu ich kosztów.
W
nawiązaniu do załączonego do odwołania wykazu realizowanych przez Biuro
Consultingowe kontraktów, wykonawca ten przedstawił sporządzony przez siebie wykaz
udzielonych mu zamówień publicznych w latach 2009-2016, z którego wynika, iż liczba
udzielnych mu przez 10 zamawiających zamówień publicznych to 44, na łączną kwotę
24 zł, przy czym znaczna ich część dotyczy rejonu Kielc i okolic. W ocenie Izby
przedłożony wykaz pozwala na uznanie za wiarygodne jego stanowiska przedstawionego w
Wyjaśnieniach, tym bardziej, iż nie pozostaje w sprzeczności, ze stanowiskiem Odwołującego,
w zakresie, w jakim stwierdził, iż wykonawca Biuro Consultingowe nie uzyskał zamówienia od
2016 r. Zauważenia wymaga, iż ostatnie udzielone zamówienia wymienione w wykazie Biura
Consultingowego dotyczą 2016 r., przy czym, zważywszy na specyfikę zamówień (usługi
nadzoru) czas ich realizacj
i musiał wykraczać poza ten rok, tym bardziej, gdy wskazana data
udzielenia jednego z nich to 23-12-2016.
Ponadto Zamawiający również wskazywał na umowę
zakończoną w 2018 r.
Jeśli chodzi o koszty laboratorium, to złożona na rozprawie oferta w zakresie badań
laboratoryjnych
potwierdza podaną w wyjaśnieniach kwotę. Okoliczność, iż inni wykonawcy, z
dalszych okolic, zaoferowali wyższą kwotę, nie oznacza, że nie jest możliwe wykonanie tych
usług za cenę podaną w Wyjaśnieniach.
W okolicznościach przedmiotowej sprawy zauważenia wymaga, iż Zamawiający nie miał
wątpliwości co do przeprowadzonej przez Biuro Consultingowe kalkulacji ceny, co może
wynikać z tego, iż Zamawiającemu znane są lokalne realia rynkowe w zakresie cen usług
objętych przedmiotem zamówienia, a o wyjaśnienia wystąpił, ponieważ tak wynika z przepisu
art. 90 ust. 1a pkt 1 ustawy Pzp. N
ie miał też wątpliwości co do wiarygodności informacji
zawartych w wyjaśnieniach co do ceny oferty, która, jak podał na rozprawie, jest miesięcznie
około dwukrotnie wyższa niż cena zastosowana w zamówieniu, które było realizowane na jego
rzecz przez tego wykonawcę w ostatnio zakończonej umowie oraz wyższa od cen
obowiązujących w innych kontraktach realizowanych przez Zamawiającego.
Wykonawca Biuro Consultingowe
nie przedstawił zewnętrznych dowodów na poparcie
swoich wyjaśnień, co na rozprawie argumentował m.in. tajemnicą przedsiębiorstwa w zakresie
wynagrodzeń osób z nim współpracujących, oraz tym, iż dysponował ustnymi ustaleniami z
osobami, z którymi od wielu lat współpracuje. Zważywszy, iż o cenie oferty w głównej mierze
stanowi cena usług o charakterze intelektualnym, dla których nie ma sztywnego cennika, a
opis przedmiotu zamówienia nie zawiera sztywnego wymiaru czasu pracy (świadczenia usług)
poszczególnych inspektorów nadzoru, jaki ma być przypisany dla nich w ramach realizacji
zamówienia, przy uwzględnieniu w wyjaśnieniach informacji pozwalających na ich ocenę, iż
cena oferty wykonawcy nie jest rażąco niska, brak takich dowodów, nie oznacza sam w sobie,
jak tego oczekuje Odwołujący, podstawy do odrzucenia oferty. Przedmiot zamówienia nie
wymaga szczególnych zakupów, w istotnej części ma być wykonany przez wspólnika
wykonawcy,
zgodzić się należy zatem z Zamawiającym, iż dowodzenie twierdzeń zawartych
w Wyjaśnieniach może ograniczać się do przedstawienia własnych i szczegółowych kalkulacji
kosztów, związanych z wykonaniem przedmiotu zamówienia, co miało miejsce w
przedmiotowej sprawie.
W okolicznościach przedmiotowej sprawy, oceniając stanowisko Zamawiającego w
zakresie dokonanej prze
z niego oceny rażąco niskiej ceny oferty Biura Consultingowego
należy zwrócić również uwagę na treść wezwania do wyjaśnień, która nie była szczegółowa,
nie zawierała konkretnych wytycznych, innych niż wynikające z ustawy Pzp, zaś Wyjaśnienia
zawierały szczegółową kalkulację ceny. Nadto podkreślenia wymagają okoliczności
przedstawione powyżej takie jak: sposób określenia szacunkowej wartości zamówienia przez
Zamawiającego (2,5% wartości inwestycji, której wartość wynosi ok. 133 mln zł), w sytuacji
gdy brak j
est sztywnych procentowych wielkości w relacji do wartości inwestycji, oraz bardzo
duże dysproporcje pomiędzy najniższą (1 326 599,28 zł) i najwyższą ceną (3 408 888,42 zł)
spośród złożonych ofert, jak również to, iż kilka ofert zawierało ceny zbliżone do ceny oferty
wykonawcy Biuro Consultingowe
, zaś 4 oferty zawierały ceny wyższe niż kwota, jaką
zamawiający przewidział na realizację zamówienia. Pokazuje to, że w tego rodzaju
zamówieniach, istnieje duża rozpiętość co do możliwości i woli określenia przez wykonawców
ceny usług. Taka rozpiętość w cenach, jakkolwiek może powodować wezwanie na podstawie
art. 90 1a pkt 1
ustawy Pzp do wyjaśnień rażąco niskiej ceny, to jednak nie musi oznaczać, iż
cena najniższa nie pozwala na należytą realizację zamówienia z zyskiem dla wykonawcy.
Zauważenia wymaga również, iż w przedstawionej kalkulacji ceny zawartej w swoich
wyjaśnieniach wykonawca Biuro Consultingowe przyjął 6% rezerwy na inne wydatki, oraz 10%
zysku.
C
ena w analizowanym postępowaniu jest ryczałtowa. Wykonawca, jak wynika z jego
oświadczenia, które potwierdza Zamawiający, a którego skutecznie nie podważył Odwołujący,
uwzględnił w swojej kalkulacji cały przedmiot zamówienia, co wskazuje, że jego oferta jest
kompletna. Tym samym n
ie zostało wykazane, aby wykonawca nie był w stanie należycie
wykonać zamówienia w zakresie ujętym w dokumentacji przetargowej i w wyznaczonym
terminie.
W
skazywana przez Odwołującego okoliczność dotycząca braku skalkulowania kosztów
zabezpieczenia należytego wykonania umowy również nie wskazuje na istnienie w ofercie
Biura Consultingowego rażąco niskiej ceny. Po pierwsze nie zostało wykazane w jakiej formie
wykonawca wniesie zabezpieczenie, a jeśli w formie np. gwarancji, to że koszt tej gwarancji
nie zmieści się w kwocie przyjętego ryzyka. Ponadto Odwołujący nie wskazał w jaki sposób
powinny być skalkulowane koszty wniesienia zabezpieczenia należytego wykonania umowy w
przypadku jego wniesienia w gotówce. Podawane przez Odwołującego kwoty kosztów z tego
tytułu w wysokości: 133 000,00 zł jako ponoszone przez okres 2 lat i 40 000,00 zł przez okres
kolejnych 5 lat, należy uznać za niepotwierdzone. Udzielenie zabezpieczenia w określonej
wysokości nie oznacza jego kosztu w tej samej wysokości.
Z tych względów, w okolicznościach przedmiotowej sprawy, przyjęcie przez
Zamawiającego wyjaśnień, które są jasne, z których wynika objęcie kalkulacją całego
przedmiotu zamówienia, przy uwzględnieniu również sprawowania w istotnym zakresie
nadzoru przez wspólnika wykonawcy, w ocenie Izby wskazuje, na brak potwierdzenia się
zarzutów naruszenia przez Zamawiającego art. 90 ust. 3 oraz art. 89 ust. 2 i 4 ustawy Pzp.
Nie potwierdziły się również zarzuty naruszenia pozostałych przepisów ustawy Pzp
wskazanych w odwołaniu.
Zgodnie z art. 26 ust. 1 ustawy Pzp z
amawiający przed udzieleniem zamówienia, którego
wartość jest równa lub przekracza kwoty określone w przepisach wydanych na podstawie art.
, wzywa wykonawcę, którego oferta została najwyżej oceniona, do złożenia w
wyznaczonym, nie krótszym niż 10 dni, terminie aktualnych na dzień złożenia oświadczeń lub
dokumentów potwierdzających okoliczności, o których mowa w art. 25 ust. 1. (…). Zgodnie z
art. 26 ust. 3 ustawy Pzp
jeżeli wykonawca nie złożył oświadczenia, o którym mowa w art. 25a
, oświadczeń lub dokumentów potwierdzających okoliczności, o których mowa w art. 25
lub innych dokumentów niezbędnych do przeprowadzenia postępowania, oświadczenia
lub dokumenty są niekompletne, zawierają błędy lub budzą wskazane przez zamawiającego
wątpliwości, zamawiający wzywa do ich złożenia, uzupełnienia lub poprawienia lub do
udzielania wyjaśnień w terminie przez siebie wskazanym, chyba że mimo ich złożenia,
uzupełnienia lub poprawienia lub udzielenia wyjaśnień oferta wykonawcy podlega odrzuceniu
albo konieczne
byłoby unieważnienie postępowania.
W sytuacji braku stwierdzenia w ofercie Biura Consultingowego rażąco niskiej ceny z uwagi
na to, iż w świetle kryteriów oceny ofert, była to oferta najwyżej oceniona (niesporne), nie
można uznać zasadności stanowiska Odwołującego, z którego wynika, że nie istniały
podstawy do przystąpienia przez Zamawiającego do badania tej oferty w pełnym zakresie.
W myśl art. 24 ust. 1 pkt 17 ustawy Pzp z postępowania o udzielenie zamówienia wyklucza
się wykonawcę, który w wyniku lekkomyślności lub niedbalstwa przedstawił informacje
wprowadzające w błąd zamawiającego, mogące mieć istotny wpływ na decyzje podejmowane
przez zamawiającego w postępowaniu o udzielenie zamówienia. Stosownie do art. 24 ust. 12
ustawy Pzp z
postępowania o udzielenie zamówienia wyklucza się wykonawcę, który nie
wykazał spełniania warunków udziału w postępowaniu lub nie został zaproszony do negocjacji
lub złożenia ofert wstępnych albo ofert, lub nie wykazał braku podstaw wykluczenia. Zgodnie
z art. 24 ust. 4 ustawy Pzp
ofertę wykonawcy wykluczonego uznaje się za odrzuconą.
W ocenie Odwołującego wykonawca Biuro Consultingowe wprowadził Zamawiającego w
błąd poprzez wskazanie na potwierdzenie spełniania warunku udziału w postępowaniu w
zakresie wymaganych w SIWZ
zdolności zawodowych i technicznych osoby p. K. D. (K.D.),
podczas gdy
z dniem 28 lutego 2019 r. wygasło zaświadczenie potwierdzające członkostwo w
Izbie Inżynierów Budownictwa ww. osoby.
Jak wynika z postanowienia rozdziału VI pkt 2.3) lit. b tiret 8 SIWZ Zamawiający wymagał,
aby dla potwierdzenia spełnienia warunków udziału w postępowaniu wykonawca wykazał się
m.in. dysponowaniem
osobą Inspektora nadzoru robót konstrukcyjno-budowlanych,
posiadającego uprawnienia budowlane do kierowania (nadzorowania) robotami budowlanymi
bez ograniczeń w specjalności konstrukcyjnej oraz doświadczenie w pełnieniu funkcji
inspektora nadzoru robót rozbiórkowych po stronie zamawiającego na co najmniej 1 zadaniu
o wartości robót rozbiórkowych minimum 100 000, PLN brutto. Na potwierdzenie spełnienia
tego warunku
Zamawiający w rozdziale VII pkt 6.1 SIWZ wymagał złożenia wykazu
wykonanych
przez wykonawcę usług wraz z dowodami potwierdzającymi ich należyte
wykonanie oraz wykazu osób skierowanych przez wykonawcę do realizacji zamówienia wraz
z informacjami na temat ich kwalifikacji zawodowych, uprawnień, doświadczenia i
wykształcenia, niezbędnych do wykonania zamówienia, zakresu wykonywanych przez nie
czynności oraz informacją o podstawie dysponowania tymi osobami. Wykonawca złożył
wymagane dokumenty.
Zamawiający nie wymagał aby w toku postępowania o udzielenie zamówienia wykonawcy
składali zaświadczenie w sprawie ich członkostwa w Izbie właściwego samorządu
zawodowego,
na rozprawie wskazując, że będzie to wymagane dopiero przy rozpoczęciu
wykonywania usług.
Nie jest sporne pomiędzy stronami, iż p. K.D. posiada wymagane uprawnienia i wymagane
doświadczenie. Nie jest sporne, że wykonawca Biuro Consultingowe nie składał oświadczenia
co do członkostwa ww. osoby w Izbie właściwego samorządu zawodowego. Nadto
zauważenia wymaga, iż jak wynika z załączonego do odwołania wydruku p. K. D. posiada
podany w nim numer członkowski SWK/BO/0122/01, zaś „Data ważności zaświadczenia” to
28 luty 2019 r.
Natomiast jak wynika z zaświadczenia Świętokrzyskiej Okręgowej Izby
Inżynierów Budownictwa z dnia 12 kwietnia 2019 r., p. K. D. jest członkiem tej Izby o ww.
numerze ewidencyjnym i posiada wymagane ubezpieczenie od odpowiedzialności cywilnej
oraz, że zaświadczenie jest ważne od 1 marca 2019 r. do 31 sierpnia 2019 r. Zatem
potwierdzone zostało również członkostwo ww. osoby w Izbie właściwego samorządu
zawodowego.
Tym samym nie wystąpiły podstawy dla wykluczenia wykonawcy Biuro Consultingowe z
na
wskazanej w odwołaniu podstawie i uznania oferty tego wykonawcy za odrzuconą. Nie
znalazło potwierdzenia stanowisko Odwołującego, iż Wykonawca ten wprowadził
Zamawiającego w błąd i nie spełnia warunku udziału w postępowaniu.
W tym miejscu należy wskazać, iż niezależnie od wskazania w odwołaniu przepisu, którego
naruszenie jest zarzucane zamawiającemu, Izba jest uprawniona do oceny prawidłowości
podjętych czynności bądź zaniechań zamawiającego jedynie przez pryzmat sprecyzowanych
w odwołaniu okoliczności faktycznych i prawnych uzasadniających jego wniesienie,
konstytuujących zarzut podlegający rozpoznaniu Izby.
Odwołujący naruszenie art. 26 ust. 3, art. 7 ust. 1 i art. 24 ust. 1 pkt 12 wiąże z
zaniechaniem stwierdzenia przez Zamawi
ającego braku spełnienia warunku udziału w
postepowaniu,
dotyczącego osoby wskazanej do pełnienia funkcji Inspektora nadzoru robót
teletechnicznych tj. p. J. W.
(J.W.), stwierdzając, iż w jego ocenie powinien on się legitymować
uprawnieniami bez ograniczeń obejmującymi swym zakresem zarówno telekomunikację
przewodową jak i bezprzewodową, wskazując na rozprawie, iż jest tak z uwagi na wymogi
dotyczące szaf oświetleniowych, które muszą być wyposażone w zegar astronomiczny z
synchronizacją czasu poprzez GPS, spełniającego określone wymagania oraz oczyszczalni
wód deszczowych, które mają system zdalnego bezprzewodowego monitoringu
zanieczyszczeń. Jak wynika natomiast ze stanowiska wykonawcy Biuro Consultingowe,
przedstawionego na rozprawie,
okoliczności podawane przez Odwołującego wskazują, że
obejmuje je nadzór elektryczny lub nadzór sanitarny, a nie teletechniczny, nadto zakres
przedmiotu zamówienia nie przewiduje dla tego branżysty robót telekomunikacyjnych
SIWZ w rozdziale VI pkt 1 ppkt 2.3) lit. b tiret 7 w brzmieniu po zmianie z dnia 11 grudnia
2018 r., w zakresie dotyczącym inspektora nadzoru robót teletechnicznych, jako warunek
określa posiadanie uprawnień budowlanych w telekomunikacji do kierowania (nadzorowania)
robotami budowlanymi bez ograniczeń oraz posiadanie doświadczenie w pełnieniu funkcji
inspektora nadzoru po stronie z
amawiającego dla budowy sieci telekomunikacyjnych na co
najmniej 1 zadaniu o wartości robót minimum 500 000,00 zł brutto. Na potwierdzenie
spełnienia tego warunku Zamawiający wymagał złożenia wykazu wykonanych przez
wykonawcę usług wraz z dowodami potwierdzającymi ich należyte wykonanie oraz wykazu
osób skierowanych przez wykonawcę do realizacji zamówienia wraz z informacjami na temat
ich kwalifikacji zawodowych, uprawnień, doświadczenia i wykształcenia, niezbędnych do
wykonania zamówienia, zakresu wykonywanych przez nie czynności oraz informacją o
podstawie dysponowania tymi osobami (rozdział VII pkt 6.1 SIWZ). Wykonawca Biuro
Consultingowe złożył wymagane dokumenty. W wykazie osób, złożonym według załącznika
10 do SIWZ w odniesieniu do ww. osoby p. J.W podał: Uprawnienia budowlane w
telekomunikacji bez ograniczeń Nr 0491/97/U do projektowania i kierowania robotami
budowlanymi
w specjalnościach instalacyjnych w telekomunikacji przewodowej wraz z
infrastrukt
urą towarzyszącą w zakresie linii, instalacji i urządzeń liniowych oraz przedstawił
informacje dotyczące doświadczenia tej osoby, co do których nie ma sporu.
Z zaświadczenia Świętokrzyskiej Okręgowej Izby Inżynierów Budownictwa z dnia 25
kwietnia 2019 r., znak: RP-025-23(1)19,
złożonego na rozprawie przez wykonawcę Biuro
Consultingowe wynika, że posiadane przez ww. p. J.W. uprawnienia budowlane nadane
decyzją nr 0491/97/U z dnia 26 marca 1997 r. do projektowania i kierowania robotami
budowlanymi w
specjalnościach instalacyjnych w telekomunikacji przewodowej wraz z
infrastrukturą towarzyszącą w zakresie linii, instalacji i urządzeń liniowych nie zawierają
ograniczeń.
Na podstawie rozporządzenia Ministra Łączności z 10 października 1995 r. w sprawie
samodzielnych funkcji technicznych w budownictwie telekomunikacyjnym (Dz.U. nr 120, poz.
581 ze zm.),
na podstawie którego zostały wydane ww. uprawnienia, uprawnienia budowlane
w telekomunikacji były nadawane bez ograniczeń lub w ograniczonym zakresie do m.in.
projektowania i kierowania robotami budowlanymi, w specjalnościach wyodrębnionych w
ramach specjalności instalacyjnej w zakresie sieci, linii, instalacji i urządzeń telekomunikacji:
a) przewodowej wraz z infrastrukturą towarzyszącą dotyczącej urządzeń liniowych i
stacyjnych, b) radiowej, dotyczącej obiektów nadawczych radiofonii i telewizji naziemnej oraz
nadawczych i odbiorczych obiektów radiokomunikacyjnych. Rozporządzenie Ministra Rozwoju
i Infrastruktury
z dnia 11 września 2014 r. w sprawie samodzielnych funkcji technicznych w
budownictwie (Dz.U z 2014 poz.1278),
obowiązujące w dacie wszczęcia postępowania, w §
14 ust. 1 natomiast
wskazuje, iż uprawnienia budowlane w specjalności instalacyjnej w
zakresie sieci, instalacji i urządzeń telekomunikacyjnych bez ograniczeń uprawniają do
projektowania obiektu budowlanego lub kierowania robotami budowlanymi związanymi z
obiektem budowlanym, w zakresie telekomunikacji przewodowej wraz z infrastrukturą
telekomunikacyjną oraz telekomunikacji bezprzewodowej wraz z infrastrukturą towarzyszącą.
Uprawnienia budowlane w specjalności instalacyjnej w zakresie sieci, instalacji i urządzeń
telekomunikacyjnych w ograniczonym zakresie
uprawniają do projektowania obiektu
budowlanego lub kierowania robotami
budowlanymi związanymi z obiektem budowlanym wraz
z infrastrukturą telekomunikacyjną, w odniesieniu do obiektu budowlanego, takiego jak lokalne
linie i instalacje.
SIWZ nie zawiera informacji w zakresie oczekiwań i sposobu rozumienia uprawnień
bez ogranicz
eń, pomimo, iż istnieją różnice w sposobie ich formułowania w poszczególnych
okresach czasu, w związku z obowiązywaniem przepisów w tym zakresie, które różnie tę
kwestę ujmowały, podobnie jak kwestię specjalności. Należy zauważyć, iż przy interpretacji
pos
tanowień SIWZ w zakresie postawionych warunków udziału w postępowaniu należy mieć
na
względzie, iż stawianie warunków udziału w postępowaniu, powinno nastąpić z
uwzględnieniem 22 ust. 1a ustawy Pzp, który stanowi, iż zamawiający określa warunki udziału
w
postępowaniu oraz wymagane od wykonawców środki dowodowe w sposób proporcjonalny
do przedmiotu
zamówienia oraz umożliwiający ocenę zdolności wykonawcy do należytego
wykonania
zamówienia, w szczególności wyrażając je jako minimalne poziomy zdolności.
Chodzi bowiem to,
że ich celem jest zapewnienie, aby zamówienie zostało powierzone
podmiotowi
dającemu rękojmię jego należytej realizacji. Nadto należy mieć na uwadze, iż to
zamawiający sporządza SIWZ, a wątpliwości co do interpretacji jej postanowień w zakresie
warunków udziału w postępowaniu nie należy rozstrzygać na niekorzyść wykonawcy.
Skoro
istnieją różnice pomiędzy obowiązującymi w dacie wszczęcia postępowania
przepisami ww.
rozporządzenia z 2014 r., a przepisami rozporządzenia, na podstawie którego
zostały wydane uprawnienia dla wskazanej osoby do pełnienia samodzielnych funkcji
technicznych, interpretacji powinna
podlegać treść posiadanych uprawnień przez tę osobę, a
wobec tego,
że wynikają z nich określone ograniczenia, należy zakres tych ograniczeń
porównać z ograniczeniami jakie zawierają aktualnie obowiązujące przepisy (por. uchwała
KIO/KD 7/17 z dnia 17 lutego 2017 r.).
Jak wynika z ww.
zaświadczenia Świętokrzyskiej Okręgowej Izby Inżynierów posiadane
przez J.W. uprawnienia
są szersze niż uprawnienia w ograniczonym zakresie, określone w §
14 ust. 2 ww.
rozporządzenia z 2014 r. Znajduje się w nim stwierdzenie: „Może Pan kierować
wszystkimi robotami budowlanymi w zakresie linii, instalacji i urządzeń liniowych oraz
sporządzać projekty w zakresie linii, instalacji i urządzeń liniowych w telekomunikacji
przewodowej wraz z infrastrukturą towarzyszącą.” Jednocześnie nie obejmują one pełnego
zakresu
, o którym mowa w § 14 ust. 1 rozporządzenia.
W ocenie Izby w sytuacji, gdy ograniczenia nie
pokrywają się i jednocześnie takie
uprawnienia
pozwalają na wykonywanie funkcji przy realizacji danego zamówienia, przy braku
jednoznacznie
sformułowanych wymagań w SIWZ, uwzględniających realia im towarzyszące,
interpretacja stawianych
wymogów powinna być dokonywana przez pryzmat celu, któremu
służą. W związku z tym, z uwagi na treść SIWZ i wskazaną powyżej okoliczność, iż nie zawiera
ona definicji uprawnień bez ograniczeń, co zważywszy na różnice w stosunku do określania
uprawnień wydawanych na podstawie uprzednio obowiązujących przepisów, było jak
najbardziej wskazane, w sytuacji gdy w przedmiotowej sprawie nie ma sporu, co do posiadania
wymaganego w SIWZ
doświadczenia przez wskazaną osobę do pełnienia samodzielnych
funkcji technicznych, jak również nie ma sporu, że wskazana osoba może posiadać
uprawnienia nadane jej na gruncie wcześniej obowiązujących przepisów prawa, przy
uwzględnieniu ww. zaświadczenia Świętokrzyskiej Okręgowej Izby Inżynierów Budownictwa z
dnia 25 kwietnia 2019 r., gdzie jest mowa o tym,
że wskazane uprawnienia ww. J.W. nie
zawierają ograniczeń, jak również mając na uwadze, iż nie zostało wykazane, aby uprawnienia
posiadane przez ww. p. J.W. nie
pozwalały na wykonywanie funkcji przy realizacji
przedmiotowego
zamówienia (Odwołujący nie przedstawił argumentów przeciw twierdzeniom
wykonawcy Biuro Consultingowe, z
których wynika, iż podane przez Odwołującego
okoliczności wskazują, że obejmuje je nadzór elektryczny lub nadzór sanitarny, a nie nadzór
teletechniczny),
należy uznać, iż zarzuty nie zostały wykazane przez Odwołującego.
Zgodnie z przepisem art. 192 ust. 2 ustawy Pzp Izba
uwzględnia odwołanie w przypadku
naruszenia przez zamawiającego przepisów ustawy, które miało lub może mieć istotny wpływ
na wynik postępowania o udzielenie zamówienia. Nie zostało wykazane, aby doszło do
naruszenia przepisów, które miało istotny wpływ na wynika postępowania.
Z tych względów na podstawie art. 192 ust. 1 ustawy Pzp, Izba orzekła jak w pkt 1 sentencji
wyroku.
O kosztach postępowania orzeczono stosownie do wyniku, na podstawie art. 192 ust. 9
i 10 ustawy Pzp oraz w oparciu o przepisy
§ 3 pkt 1 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów
z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz
rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (t.j. Dz. U. z 2018
r. poz. 972).
Przewodniczący: ……………..……………..