KIO 1214/17 POSTANOWIENIE dnia 28 czerwca 2017 r.

Stan prawny na dzień: 24.10.2017

Sygn. akt KIO 1214/17

POSTANOWIENIE

z dnia 28 czerwca 2017 r.

Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:

Przewodniczący: Barbara Bettman

Członkowie: Agnieszka Trojanowska

Renata Tubisz

po rozpoznaniu na posiedzeniu niejawnym bez udziału stron w dniu

28 czerwca 2017 r. w

Warszawie odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu

czerwca 2017 r. przez wykonawcę: Pojazdy Szynowe PESA Bydgoszcz S.A., ul.

Zygmunta Augusta 11, 85-082 Bydgoszcz, w postępowaniu o udzielenie zamówienia

publicznego prowadzonym przez zamawiającego:

PKP Intercity S.A., Al. Jerozolimskie

142A ,02-305 Warszawa,

- wobec wycofania odwołania,

orzeka:

1. Umarza postępowanie odwoławcze.

2. Nakazuje zwrot z rachunku Urzędu Zamówień Publicznych na rzecz odwołującego:

Pojazdy Szynowe PESA Bydgoszcz S.A., ul. Zygmunta Augusta 11, 85-082 Bydgoszcz,

kwoty

13 500,00 zł (słownie: trzynaście tysięcy pięćset złotych zero groszy), tytułem zwrotu

90% uiszczonego wpisu od odwołania.

Stosownie do art. 198a ust. 1 i 198b ust. 1 i 2 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo

zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2015 r., poz. 2164 ze zm. z 2016r. poz.831, 996, 1020,

1250, 1265, 1579) na niniejsze postanowienie w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia -

przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu

Okręgowego w

Warszawie.

Przewodniczący: …..……………………

Członkowie: ………………………

……………………….

Sygn. akt: KIO 1214/17

U z a s a d n i e n i e:

W postępowaniu prowadzonym w trybie przetargu nieograniczonego, którego

przedmiotem jest: „Dostawa 55 wagonów osobowych wraz z wykonaniem ich przeglądu na

3-cim poziomie utrzymania”, ogłoszonym w Dzienniku Urzędowym UE z dnia 3 czerwca

2017 r. pod numerem 2017/S 106-213587, w dniu 13 czerwca 2017 r. zostało wniesione w

postaci elektronicznej odwołanie przez firmę Pojazdy Szynowe PESA Bydgoszcz S.A. (dalej

zwany także „odwołującym”). Odwołanie wniesiono wobec treści ogłoszenia o zamówieniu

oraz postanowień specyfikacji istotnych warunków zamówienia (dalej zwanej „SIWZ”). Kopia

odwołania została doręczona zamawiającemu w tym samym terminie.

Postępowanie prowadzone jest w procedurze o szacunkowej wartości przedmiotu

zamówienia powyżej kwot określonych w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8

ustawy Pzp.

Na wezwanie zamawiającego z dnia 14 czerwca 2017 r. przystąpienia do

postępowania odwoławczego w trybie art. 185 ustawy Pzp nie złożył żaden wykonawca.

Odwołujący zarzucił zamawiającemu: PKP Intercity S.A., że ten wadliwie ukształtował

treść ogłoszenia o zamówieniu oraz postanowienia specyfikacji istotnych warunków

zamówienia, poprzez:

I.

oznaczenie warunku udziału w postępowaniu, określonym w pkt. III. 1.3 ust. 2

ogłoszenia oraz Rozdziale VIII ust. 2 pkt 3 SIWZ w sposób nieproporcjonalny do

przedmiotu zamówienia, nie stanowiący współmiernego środka do oceny zdolności

wykonawcy do należytego zamówienia,

II.

przygotowanie i przeprowadzenie postępowania o udzielenie zamówienia w sposób

niezapewniający zachowania uczciwej konkurencji i równego traktowania

wykonawców, w wyniku określenia warunku udziału w postępowaniu, określonego w

pkt. III. 1.3 ust 2 ogłoszenia oraz Rozdziale VIII ust. 2 pkt 3 SIWZ w sposób

naruszający uczciwą konkurencję na rynku właściwym dla tego zamówienia, oraz

traktujący w sposób nierówny wykonawców - uczestników tego rynku.

III.

sformułowanie w treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia (Załącznik nr 8 -

wzór umowy) w zakresie wysokości kar umownych w sposób niejednoznaczny i

obliczanych w sposób, który prowadzi do rażącego ich wygórowania.

- wskutek czego w postępowaniu zostały naruszone przepisy ustawy z dnia 29 stycznia

2004r. - Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2015 r. poz. 2164, 831, 996 i z 2016 r., poz.

1020, 1250, 1265, 1579), zwanej „ustawą Pzp”, tj.:

I. Naruszenie art. 22 ust. 1a Pzp, poprzez ustalenie warunku udziału w postępowaniu,

określonym w pkt. III. 1.3 ust. 2 ogłoszenia oraz Rozdziale VIII ust. 2 pkt 3 SIWZ w sposób

nieproporcjonalny do przedmiotu zamówienia, nie stanowiący współmiernego środka do

oceny zdolności wykonawcy do należytego zamówienia,

II. Naruszenie art. 7 Pzp poprzez przygotowanie i przeprowadzenie postępowania o

udzielenie zamówienia w sposób niezapewniający zachowania uczciwej konkurencji i

równego traktowania wykonawców, w wyniku określenia warunku udziału w postępowaniu,

określonego w pkt. III. 1.3 ust. 2 ogłoszenia oraz Rozdziale VIII ust. 2 pkt 3 SIWZ w sposób

naruszający uczciwą konkurencję na rynku właściwym dla tego zamówienia, oraz traktujący

w sposób nierówny wykonawców - uczestników tego rynku,

III. Naruszenie art. 353

Kodeksu cywilnego w zw. z art. 483 § 1 oraz art. 484 § ust. 2

Kodeksu cywilnego w zw. z art. 139 ust. 1 Pzp w zw. z art. 14 Pzp oraz art. 29 ust. 1 Pzp,

poprzez sformułowanie w treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia (Załącznik nr 8

- wzór umowy) wysokości kar umownych w sposób niejednoznaczny i obliczanych w sposób,

który prowadzi do rażącego ich wygórowania.

Odwołujący wnosił o uwzględnienie odwołania w całości i nakazanie zamawiającemu

dokonania zmian w SIWZ i w ogłoszeniu o zamówieniu - zgodnie z poniższymi żądaniami, tj.

1. Dokonania zmiany treści:

a) pkt. III. 1.3 ust. 2 Ogłoszenia o zamówieniu, poprzez nadanie mu brzmienia: „Zamawiający

uzna, że Wykonawca spełnia w/w warunek jeżeli wykaże, że w okresie ostatnich 3 lat przed

upływem terminu składania ofert, a jeżeli okres prowadzonej działalności jest krótszy - w tym

okresie, należycie wykonał

dostawę (dostawy) lub naprawę (naprawy) nie mniej niż 10

wagonów osobowych (piętrowych lub jednopokładowych lub członów pasażerskich pojazdów

kolejowych). Przez dostawę w rozumieniu powyższego warunku rozumie się dostawę

zgodnie z art. 2 pkt. 2 Ustawy Pzp wagonów osobowych (piętrowy lub jednopokładowy lub

człon pasażerskiego pojazdu kolejowego) o prędkości eksploatacyjnej nie mniejszej niż 160

km/h. Przez „naprawę” w rozumieniu powyższego warunku rozumie się naprawę z

modernizacją wagonu osobowego (piętrowy lub jednopokładowy lub człon pasażerskiego

pojazdu kolejowego) o prędkości eksploatacyjnej nie mniejszej niż 160 km/h. Za naprawy,

spełniające wymogi niniejszego warunku, uznane zostaną usługi utrzymaniowe na poziomie

P5 w rozumieniu załącznika nr 3 do Rozporządzenia Ministra Infrastruktury z dnia

12.10.2005 r. w sprawie ogólnych warunków technicznych eksploatacji pojazdów kolejowych

(t.j Dz. U. 2016, poz. 226). Przez "modernizację" w rozumieniu powyższego warunku

rozumie się prace modyfikacyjne zgodnie § 2 pkt. 2 Rozporządzenia Ministra Infrastruktury z

dnia 12 października 2005 r. w sprawie ogólnych warunków technicznych eksploatacji

pojazdów kolejowych (t.j. Dz. U. z 2016 r., poz. 226). W celu wykazania spełnienia

powyższego warunku w zakresie wagonów piętrowych wykonawca może wykazać się

zarówno dostawą (dostawami) lub naprawą (naprawami), której przedmiotem był/y

piętrowy/we wagon/y pasażerski/e wyposażony/e w napęd i kabiny sterownicze lub bez tego

wyposażenia. Do oceny spełnienia warunku Zamawiający uzna, że jednemu wagonowi

osobowemu (dostawa lub naprawa) odpowiada jeden człon pasażerskiego pojazdu

kolejowego (dostawa lub naprawa). Jeżeli wykonawca w dacie składania oferty wykonuje

zamówienie, o którym mowa w niniejszym warunku, wskazany tam warunek uznaje się za

spełniony, jeżeli do upływu terminu składania ofert wykonawca wykonał dostawy/usługi, w

ilości nie mniejszej niż określona powyżej. W przypadku Wykonawców wspólnie

ubiegających się o udzielenie zamówienia powyższe wymagania może spełniać jeden, kilku

lub łącznie wszyscy Wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia

publicznego”.

b) Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia i nadanie mu brzmienia: „Zamawiający

uzna, że Wykonawca spełnia w/w warunek jeżeli wykaże, że w okresie ostatnich 3 lat przed

upływem terminu składania ofert, a jeżeli okres prowadzonej działalności jest krótszy - w tym

okresie, należycie wykonał dostawę (dostawy) lub naprawę (naprawy) nie mniej niż 10

wagonów osobowych (piętrowych lub jednopokładowych lub członów pasażerskich pojazdów

kolejowych). Przez dostawę w rozumieniu powyższego warunku rozumie się dostawę

zgodnie z art. 2 pkt 2 Ustawy Pzp wagonów osobowych (piętrowy lub jednopokładowy lub